Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2013 по делу n А60-42006/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

обстоятельства: занятие хозяйствующим субъектом доминирующего положения на товарном рынке; осуществление действий, как прямо установленных этой нормой, так и иных действий (поскольку приведенный этой нормой перечень таких последствий не является исчерпывающим); наступление (или угроза наступления) последствий в виде недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц; причинно-следственная связь между действиями субъекта и указанными последствиями.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (ст. 5 Закона о защите конкуренции).

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее – Закон о естественных монополиях) услуги по передаче электрической энергии относятся к сфере естественной монополии.

В силу ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции положение субъекта естественной монополии на товарном рынке признается доминирующим.

Необходимо отметить, что  при разрешении вопроса о наличии либо отсутствии в действиях хозяйствующего субъекта нарушения законодательства о защите конкуренции, антимонопольный орган  обязан  определить признаки доминирующего положения данного лица на соответствующем рынке, соответственно исследовать и установить обстоятельства, имеющие юридическое значение для отнесения хозяйствующего субъекта к числу занимающих доминирующее положение на товарном рынке, представить тому надлежащие доказательства.

При вынесении оспариваемого решения антимонопольный орган исходил из того, что ЖСК «Звезда» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии, поскольку являясь владельцем объектов электросетевого хозяйства, через которые осуществляется переток электрической энергии на энергопринимающие устройства граждан, проживающих в п. Малый Исток, участвует в оказании услуг по передаче электрической энергии, отнесенных к сфере деятельности субъектов естественных монополий.  Других оснований для признания ЖСК «Звезда» занимающим доминирующего положения в решении антимонопольного органа не отражено.

Арбитражный суд первой инстанции согласился с данными выводами антимонопольного органа.

В материалы настоящего дела не представлены доказательства, подтверждающие наличие договорных отношений на оказание услуг по передаче электрической энергии между ЖСК «Звезда» и потребителями (ТСЖ «Малый Исток-Люкс», ЖСК «Исток», владельцами индивидуальных жилых домов в п. Малый Исток), а также подтверждающие взимание ЖСК платы за услуги по передаче электрической энергии с потребителей. Более того, в постановлении по административному делу антимонопольный орган указал, что выручка от оказания ЖСК «Звезда» услуг по передаче электрической энергии не выявлена.

Между тем согласно ст. 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее – Закон об электроэнергетике) услуги по передаче электрической энергии включают комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями; территориальная сетевая организация является коммерческой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, не относящихся к единой национальной (общероссийской) электрической сети.

В соответствии с ч. 2 ст. 26 Закона об электроэнергетике оказание услуг по передаче электроэнергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

Согласно ст. 3 Закона об электроэнергетике субъекты электроэнергетики - лица, осуществляющие деятельность в сфере электроэнергетики, в том числе производство электрической, тепловой энергии и мощности, приобретение и продажу электрической энергии и мощности, энергоснабжение потребителей, оказание услуг по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, сбыт электрической энергии (мощности), организацию купли-продажи электрической энергии и мощности.

В рассматриваемом случае ЖСК «Звезда» не может быть признано энергоснабжающей, энергосбытовой или сетевой организацией.

Общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг определяют Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила недискриминационного доступа).

В п. 6 указанных Правил установлено, что собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя.

Вместе с тем переток электроэнергии представляет собой ее перемещение по линиям электропередач и другим объектам электросетевого хозяйства. Соблюдение запрета на препятствование перетоку становится обязанностью лица, владеющего объектами электросетевого хозяйства при определенных условиях, установленных Правилами недискриминационного доступа.

В то же время  осуществление перетока на безвозмездной основе как соблюдение запрета на препятствование перетоку не является услугой по передаче электроэнергии в смысле ст. 3 Закона об электроэнергетике и ст. 4 Закона о естественных монополиях.

Согласно определению услуги передачи электроэнергии при безвозмездном характере деятельности лиц, обеспечивающих беспрепятственный переток электроэнергии, товарного рынка в целях применения ст. 10 Закона о защите конкуренции не существует.

Невыполнение запрета на воспрепятствование перетоку электроэнергии, предусмотренного нормами Правил недискриминационного доступа, без доказательств доминирующего положения на товарном рынке и злоупотребления рыночной властью не может повлечь квалификацию действий по ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Такие действия, нарушающие отраслевые правила, подлежат антимонопольному регулированию и контролю на основании норм Закона об электроэнергетике.

Данная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 20.11.2012 №2513/12 и является обязательной для применения арбитражными судами на основании следующего.

Согласно п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального конституционного закона от 28.04.1995 N1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" Высший Арбитражный Суд Российской Федерации изучает и обобщает практику применения арбитражными судами законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, дает разъяснения по вопросам судебной практики.

Согласно п. 61.9 Регламента арбитражных судов (утв. Постановлением Пленума ВАС РФ от 05.06.1996 N 7) со дня размещения Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в полном объеме на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации практика применения законодательства, на положениях которого основано данное Постановление, для нижестоящих судом считается определенной.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о недоказанности антимонопольным органом факта доминирующего положения ЖСК «Звезда» на рынке услуг по передаче электрической энергии.

Поскольку наличие доминирующего положения является обязательным для квалификаций действий хозяйствующего субъекта по ст. 10 Закона о защите конкуренции, данное обстоятельство не доказано, следовательно, ЖСК «Звезда» необоснованно признан нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, оспариваемое решение Свердловского УФАС подлежит признанию недействительным как несоответствующее Закону о защите конкуренции.

Доводы сторон по обстоятельствам, связанным с введением ограничения режима потребления электрической энергии, апелляционным судом оставлены без рассмотрения, как не имеющие правового значения для рассмотрения настоящего дела.

В отсутствие доказательств, подтверждающих наличие в действиях ЖСК «Звезда» такого нарушения, как злоупотребление доминирующим положением, недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством, оснований для привлечения к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ не имеется.

Постановление о привлечении ЖСК «Звезда» к административной ответственности следует признать недействительным и отменить в связи с недоказанностью состава административного правонарушения в действиях заявителя.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции подлежит отмене, апелляционную жалобу заявителя следует удовлетворить.

В соответствии со ст. 104, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате госпошлины относятся с учетом результатов рассмотрения дела на заинтересованное лицо, а излишне уплаченная госпошлина подлежит возврату заявителю.

         Руководствуясь ст. ст. 104, 110, 176, 258, 266, 268, 269, ч. 1, 2 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

                                                          ПОСТАНОВИЛ:

       Решение Арбитражного суда Свердловской области от 31 января 2013 года по делу № А60-42006/2012 отменить.

       Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 28.06.2012 № 75 как несоответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

         Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 18.09.2012 о привлечении Жилищно-строительного кооператива "ЗВЕЗДА" к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ.

         Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области в пользу Жилищно-строительного кооператива "ЗВЕЗДА" в возмещение расходов по уплате госпошлины 3 000 (Три тысячи) рублей, в том числе 2 000 (Две тысячи) за рассмотрение дела в суде первой инстанции, 1 000 (Одна тысяча) за рассмотрение апелляционной жалобы.

        Возвратить Жилищно-строительному кооперативу "ЗВЕЗДА" из федерального бюджета госпошлину в общей сумме 3 000 (Три тысячи) рублей, излишне уплаченные по квитанции от 28.02.2013 (плательщик Лукач Вадим Саулович), по платежному поручению № 310 от 12.10.2012.

Постановление может быть обжаловано только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Л.Х.Риб

Судьи

Е.Е.Васева

Н.В.Варакса