Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2013 по делу n А50-20753/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

уведомление о предстоящем ограничении электропотребления Потребителя в материалах дела отсутствует.

В пунктах 9.1, 9.1.1 договора электроснабжения № 406 стороны предусмотрели право ответчика на введение ограничения режима потребления в отношении истца полностью и (или) частично) режима потребления электрической энергии и мощности при неоднократном нарушении Потребителем сроков оплаты (сроков платежа) электрической энергии (мощности), при нарушении Потребителем двух и более сроков платежа).

Таким образом, в соответствии с указанными условиями договора инициатор ограничения режима потребления электроэнергии обязан был в соответствии с требованиями ст. 65 АПК РФ представить  доказательства того, что на дату  прекращения подачи электроэнергии  Потребителем были нарушены два и  более сроков платежа. Однако в деле отсутствуют какие-либо расчеты и иные  документы, из которых следует что размер задолженности  в сумме 1 861 486 руб. 59 коп., указанный  в телеграммах ответчика, составляет два и более платежа подлежащих оплате. В телеграммах также не содержатся сведения о периоде образования задолженности, в деле отсутствуют доказательства письменного предупреждения (ч. 2  ст. 546 ГК РФ).

В связи с изложенным, суд апелляционной инстанции считает не соответствующим материалам дела вывод суда первой инстанции о том,  что имеющиеся  в деле доказательства свидетельствуют о наличии у истца задолженности по оплате поставленной ответчиком электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции также не согласен с выводом суда первой инстанции  о соблюдении ответчиком порядка введения ограничения режима электропотребления.

        Согласно пункту 53 Основных положений № 442, в случае если по договору энергоснабжения электрической энергии (мощности), заключенному с гарантирующим поставщиком, потребителем  не исполняются или исполняются ненадлежащим образом обязательства по оплате, то гарантирующий поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора полностью, уведомив такого потребителя об этом за 10 рабочих дней до заявляемой им даты отказа от договора.

         Из  содержания телеграммы от 02.10.2012г. следует, что  Гарантирующий поставщик инициировал с 15.10.2012г. ограничение электропотребления объектов организации водопроводно-канализационного хозяйства от  электроснабжения до уровня технологической брони, установив срок оплаты задолженности - до 22.10.2012г., но вместе с тем одновременно, с  15.02.2012г. указал сетевой организации произвести прекращение подачи электроэнергии путём отключения.

        Между тем, подпунктом в) пункта 14 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правил № 861), на потребителя возложена обязанность поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, обеспечивать поддержание установленных автономных резервных источников питания в состоянии готовности к использованию при возникновении внерегламентных отключений.

 Действия Гарантирующего поставщика по полному отключению электроснабжения, в том числе и резервных линий электроснабжения противоречат требованиям Правил № 861, влекут ущемление прав и законных интересов иных субъектов розничного рынка электрической энергии и создают условия для аварийных ситуаций.

Указанные действия на основании ст. 10 ГК РФ следует квалифицировать как злоупотреблением правом.

Как следует из решения Арбитражного суда Пермского края от 28.03.2013 года по делу № А50-153/2013 Приказами УФАС России № 695 от 07.12.2006г. и № 453-п  от 28.11.2008г. ОАО «Пермэнергосбыт» включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара.

  Согласно ч. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

  Частью 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ «О защите конкуренции», (далее - Федеральный закон N 135-ФЗ) установлен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В рассматриваемом случае Гарантирующий поставщик  (при наличии задолженности) имеет возможность восстановить нарушенное право на получение оплаты электроэнергии  иным способом - вправе взыскать с Потребителя задолженность и штрафные санкции, компенсирующие несвоевременную оплату.

 В число объектов водоснабжения и водоотведения, подлежащих отключению от электроснабжения вследствие  инициирования ответчиком отключения вошли:  хозяйственно-питьевой водозабор и лаборатория химического, бактериологического анализа питьевой воды, хлораторная,  непосредственно запитанные от фидера 6КВ № 6 ПС «Крылово».

Согласно письму  ООО "Пермгазэнергосервис-Оса" (том 1, л.д. 86-87) с 15.10.2012г. отключение электрической энергии на Фид. 6кВ № 6 и снижение мощности на Фид. 6кВ № 2 на подстанции «Крылово», от которых запитан питьевой водозабор, повлекло создание чрезвычайной ситуации, выраженной в недостаточности добычи и поставки в г. Оса питьевой воды как населению в количестве 23 тысяч человек, так и в медицинские, образовательные, государственные учреждения, и специализированные подразделения.

Судом первой инстанции при принятии решения также не учтено, что в составе  хозпитьевого водозабора с напорнорегулирующими резервуарами входят химическая и  бактериологическая лаборатория, артезианские скважины и другие социально значимые объекты, что подтверждается техническими  паспортами. Указанные паспорта приобщены к материалам дела судом апелляционной инстанции по ходатайству истца  при отсутствии возражений ответчика, в связи с необходимостью проверки объектного состава отключенных от электроснабжения объектов.  

         Судом апелляционной инстанции исследованы и признаны обоснованными доводы апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции при принятии решения не учтены требования Федерального закона от 30.03.1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно эпидемиологическом благополучии населения». Статьёй 19 указанного Федерального закона установлены санитарно-эпидемиологические требования к питьевой воде, а также к питьевому и хозяйственно-бытовому водоснабжению: организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение с использованием централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, обязаны обеспечить соответствие качества горячей и питьевой воды указанных систем санитарно-эпидемиологическим требованиям. Население городских и сельских поселений должно обеспечиваться питьевой водой в приоритетном порядке в количестве, достаточном для удовлетворения физиологических и бытовых потребностей.

Выпиской из ЕГРЮЛ № 709 от 16.10.2012 г. и Лицензией № 59.55.11.001.Л.000021.03.2009 от 31.03.2009г. (том 1, л.д. 88-97, том 2, л.д. 22) подтверждается, что ООО "Пермгазэнергосервис-Оса" в лаборатории, запитанной  от фидера 6кВ № 6 ПС «Крылово» осуществляет, в том числе, деятельность в области использования возбудителей инфекционных заболеваний человека и животных и генно-инженерно-модифицированных организмов III и IV степени потенциальной опасности, осуществляемой в замкнутых системах, выполняет работы  по диагностическим исследованиям, хранению санитарно-показательных микроорганизмов IV группы патогенности.

Сбой в работе указанных объектов, в связи с их отключением от энергоснабжения может  привести к негативным экологическим и социальным последствиям, а также создаст угрозу санитарно - эпидемиологической безопасности.

          Согласно ст. 546 ГК РФ ограничение (полностью и (или) частично) режима потребления электрической энергии и мощности потребителю производится в порядке, установленном действующим законодательством.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены  "Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии"), (далее – Правила ограничения), которыми установлены основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии.

       Согласно пункту 18 Правил ограничения, в отношении потребителей (в том числе в отношении отдельных используемых ими объектов), ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, относящихся к категориям потребителей согласно Приложению частичное ограничение режима потребления вводится в соответствии с пунктом 17 Правил ограничения, не ниже уровня аварийной брони. Введение в отношении таких потребителей ограничения режима потребления ниже величины аварийной брони не допускается.

При отсутствии у такого потребителя  акта согласования аварийной брони, величины аварийной брони определяются гарантирующим поставщиком по согласованию с исполнителем в размере не менее 10 процентов максимальной мощности соответствующих объектов такого потребителя, а потребитель несет ответственность за последствия, в том числе перед третьими лицами, вызванные применением к нему ограничения режима потребления в соответствии с Правилами ограничения.

Согласно пункту 2 Приложения к Правилам ограничения к категории потребителей электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям относятся в том числе - организации, осуществляющие эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов, - в отношении этих объектов.

Поскольку ООО "Пермгазэнергосервис-Оса" осуществляет  эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения и относится к категории указанных выше потребителей, частичное ограничение режима потребления в отношении него может вводиться в порядке, установленном  пунктом 17  Правил ограничения,  не ниже уровня аварийной брони. Введение в отношении  данного потребителя ограничения режима потребления ниже величины аварийной брони не допускается.

В материалы дела (том 2, л.д. 13-14) истец представил письма о согласовании  им Актов аварийной и технологической брони, однако, суд первой инстанции необоснованно не принял во внимание указанные доказательства. В случае сомнений относительно направления указанных Актов сетевой организации их получения, суд первой инстанции имел возможность истребовать соответствующие доказательства отправки и получения, которые существовали на момент принятия оспариваемого решения и были представлены в суд апелляционной инстанции.

         Вместе с тем, доказательства надлежащего определения Гарантирующим поставщиком величины аварийной брони по согласованию в размере не менее 10 процентов максимальной мощности соответствующих объектов такого потребителя, а также доказательства  полного соблюдения процедуры введения ограничения, установленной пунктом 17 Правил ограничения, ответчиком в дело не представлено.

        Частью 7 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ  "Об электроэнергетике" установлено, что Правительством Российской Федерации утверждается  Порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями - участниками оптового и розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих обязательств потребителями, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварийных ситуаций.               

Указанный порядок должен  обеспечивать:

- обязательность предварительного (не менее чем за десять дней) предупреждения о возможном введении полного и (или) частичного ограничения режима потребления, содержащего информацию о состоянии задолженности потребителя за электрическую энергию, а также о предполагаемом сроке введения ограничений режима потребления;  обязательность введения предварительного частичного ограничения режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, перед полным ограничением режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня;  запрет на нарушение прав иных потребителей в связи с вводимым ограничением режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня; ответственность за нарушение порядка ограничения режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, повлекшее за собой причинение убытков потребителям и (или) продавцам электрической энергии; обязательность предоставления обеспечения обязательств по оплате электрической энергии в отношении потребителей для которых предусмотрен  особый порядок предоставления обеспечения обязательств за счет средств бюджетов соответствующих уровней; недопустимость ограничения режима потребления электрической энергии до истечения срока действия предоставленных бюджетами соответствующего уровня обеспечений.

Исходя из положений части 7 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ  "Об электроэнергетике", при применении Гарантирующим поставщиком Порядка ограничения им должно быть обеспечено соблюдение принципов и требований, перечисленных в указанном федеральном законе и соответственно Порядок ограничения должен применяться Гарантирующим поставщиком  в части, не противоречащей  требованиям  Федерального закона №  35-ФЗ.

         На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает  исковые требования обоснованными и подлежащими удовлетворению  в части признания незаконными действий  ОАО "Пермская энергосбытовая компания" по отключению фидера 6 кВ № 6 ПС «Крылово» и снижению нагрузки на фидере 6 кВ № 2 ПС «Крылово» до 425 кВт.

          В остальной части исковые требования: запретить ответчику на будущее время  совершать  действия по отключению и введению ограничения режима потребления электроэнергии указанных объектов кроме аварийных и плановых работ, удовлетворению не подлежат, поскольку не направлены на восстановление конкретного нарушенного права, а также могут воспрепятствовать гарантирующему поставщику и сетевой организации осуществлять иные возможные действия, связанные с ограничением подачи электроэнергии, регламентированные законодательством об электроэнергетике.

         С учетом результата рассмотрения судом апелляционной инстанции жалобы истца, отмены решения суда первой инстанции, судебные расходы по иску