Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2008 по делу n А60-17307/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

В соответствии с п.7.10 договора, в редакции  ответчика, оплата неустойки, процентов и возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения иных обязанностей по настоящему  договору. Истец просит исключить данный пункт договора, ссылаясь на то, что неустойка может  устанавливаться по соглашению сторон, если она прямо не предусмотрена законом.  Возражение истца по существу относится к п.7.9. договора.  Формулировка п.7.10 договора не противоречит действующему законодательству, носит общий характер, поэтому  п.7.10 договора подлежит принятию в редакции ответчика.

     Доводы ответчика о том, что  договор  является заключенным, поскольку истец фактически пользуется  теплоэнергией,  не могут быть приняты во внимание.  Как следует из пояснений представителя истца, счета-фактуры за теплоэнергию и ХОМ, предъявленные ответчиком с января 2007г., истец оплачивает частично исходя из расчетов согласно протоколу разногласий. При таких обстоятельствах  нет оснований полагать договор заключенным в порядке п.3 ст.438 ГК РФ.

           На основании изложенного, решение Арбитражного суда Свердловской области от 11.01.2008г. по делу № А60-17307/2007 следует отменить, как принятое с нарушением норм  материального права  (п.3,4 ч.1 ст.270 АПК РФ).

Исковые требования подлежат  частичному удовлетворению.  Апелляционная жалоба также подлежит  частичному удовлетворению.  Госпошлина по иску и апелляционной жалобе относится на стороны пропорционально удовлетворенным исковым требованиям (ст.110 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 110,176, 266, 268, 269, п. 3,4 части 1 статьи 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л :      

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 11.01.2008г. по делу № А60-17307/2007 отменить.  

Принять   спорные пункты  договора  энергоснабжения тепловой энергией от 01.01.2007г.  № 03/01/05/162Т  в следующей редакции:

п.1.1. договора: «Энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в соответствии с температурным графиком в количестве 299,69 Гкал в год с распределением по месяцам согласно ведомости, а абонент обязуется оплатить принятую энергию в порядке, установленном настоящим договором».

п.1.2.договора: «Стороны пришли к соглашению о том, что максимум часовой тепловой нагрузки и максимум расхода горячей воды для нужд абонента составляет 0,010089 Гкал/час,  из них: а) на отопление 0,09151 Гкал/час при Т.н.в. = -37градусов С, в) на горячее водоснабжение - 0, 00938 Гкал\час».

п.1.3. договора: «Количество химически очищенной воды (ХОВ) составляет  1019,66 тонн в год  с равномерным распределением по месяцам».

пп. «б» п.3.1.3. договора: «максимальный водоразбор из тепловой сети не более 1,705 куб.м. в час».

п.3.1.18 договора: «Абонент обязан немедленно сообщать дежурному диспетчеру энергоснабжающей организации (тел.2-02-13) обо всех случаях обнаружения утечки тепловой энергии, срочно принимать меры к устранению повреждения. В аварийных ситуациях по требованию энергоснабжающей организации немедленно отключать от тепловой сети  вышедшее из строя оборудование, принадлежащее абоненту».

п. 3.2.7 договора: «Контролировать количество и качество отпускаемой тепловой энергии и горячей воды».

           п.4.3 договора: «При отсутствии  коммерческого узла учета тепловой энергии или выходе его из строя на период более 15 суток в течение года с момента приемки узла учета на коммерческий расчет, а также при несоблюдении абонентом установленных настоящим договором сроков представления среднесуточных показаний приборов учета в  энергоснабжающую организацию, количество отпущенной тепловой энергии определяется в следующем порядке:

    а) на основании показаний приборов учета, установленных на источнике теплоты - пропорционально расчетному теплопотреблению (с учетом отключения систем  теплопотребления в платежный период, подтвержденного двусторонним актом с представителем ЭСО). Расчетное количество тепловой энергии ежемесячно корректируется;

    б) при отсутствии приборов учета количество потребленной тепловой энергии определяется расчетным методом согласно «Методике  определения количеств  тепловой энергии и теплоносителя в водяных  системах коммунального теплоснабжения МДС 41-4.2000», утвержденной Приказом Госстроя России  от 06.05.2000г. № 105, пропорционально  расчетных величин, указанных в приложениях №№ 1.1. и 1.2. к настоящему договору. Расчетное количество тепловой энергии ежемесячно корректируется  на фактическую температуру наружного воздуха. Периоды отключений абонента (по любым основаниям) от системы теплоснабжения, подтвержденные документально, исключаются из расчетов и не оплачиваются. Сверхнормативные потери тепловой энергии оформляются сторонами двусторонними актами».

п. 4.4 договора: «Потери тепловой энергии  в сетях абонента определяются согласно  Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения МДС 41-4.2000 и  оплачиваются абонентом  в сроки, определенные для оплаты тепловой энергии (раздел 6 настоящего договора)».

п. 5.1 договора: «Ориентировочная цена настоящего договора на срок его действия составляет 135 176руб.70коп. с учетом НДС».  Далее по тексту.

п. 6.1 договора: «Расчетным периодом по договору является календарный месяц. Оплата тепловой энергии производится ежемесячно по счетам-фактурам ЭСО, выписываемых на основе двухсторонних актов фактически потребленной тепловой энергии за расчетный период. Оплата счетов  производится абонентом в течение 7- дней с момента их получения».

п. 7.10 договора: «Оплата неустойки, процентов и возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения иных обязанностей по настоящему  договору».

п. 2.2.4, 3.1.27, 3.1.28, пп. «в» п.3.1.3., п.4.5., 6.6, 7.1, 7.2, 7.3, 7.5, 7.9  договора  исключить.

Взыскать с  ООО «Свердловские  коммунальные системы» в пользу муниципального дошкольного образовательного учреждения детский сад «Серебряное копытце»  1400руб. (одна тысяча четыреста рублей) госпошлины по иску и 700руб. (семьсот   рублей) госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

  Председательствующий                                             О.Ф. Соларева

Судьи                                                                       Н.А.Гребенкина

Т.В.Казаковцева