Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2008 по делу n А76-7808/2008. Изменить решение

к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение (ч. 4 ст. 210 АПК РФ).

Из материалов дела следует, что в отношении приобретенного товара (сухарики) проверяющими при проведении проверки не были приняты надлежащие меры фиксации и приобщения его к делу.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что налоговым органом не представлено достоверных доказательств, подтверждающих событие правонарушения, поскольку в нарушение статьи 8 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" контрольная закупка, которая относится к оперативно-розыскным мероприятиям, произведена должностным лицом налогового органа, не наделенного правом проводить оперативно-розыскные мероприятия, а иные доказательства свидетельствующие о наличии события административного правонарушения и подтверждающие факт совершения обществом вменяемого ему правонарушения, в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, по мнению арбитражного суда апелляционной инстанции, судом первой инстанции дана недостаточно обоснованная оценка доводу заявителя относительно малозначительности совершенного правонарушения, поскольку суд первой инстанции должен был исходить из фактических обстоятельств дела и руководствуясь статьей 2.9 КоАП РФ, положениями Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".

При таких обстоятельствах, требования заявителя в части признания незаконным и отмене постановления от 11.06.2008 № 211 административного органа о привлечении к административной ответственности общества, с учетом не доказанности факта не применения обществом контрольно-кассовой техники при реализации товаров, что влечет административную ответственность по ст. 14.5 КоАП РФ, подлежат удовлетворению, а решение арбитражного суда первой инстанции в данной части подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 06 августа 2008 года по делу № А76-7808/2008 в части отказа в удовлетворении требования о признании незаконным и отмене постановления от 11.06.2008 № 211 Инспекции Федеральной налоговой службы по Тракторозаводскому району г. Челябинска о привлечении общества с ограниченной ответственностью  «Позитив» к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей, отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по Тракторозаводскому району г. Челябинска от 11.06.2008 № 211 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Позитив» к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей, как не соответствующее требованиям Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В остальной части решение Арбитражного суда Челябинской области от 06 августа 2008 года по делу № А76-7808/2008 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья                             О.Б. Тимохин

Судьи:                                                                        А.А. Арямов

В.Ю. Костин