Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А76-20781/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

действительной обязанности налогоплательщика по уплате налога либо составлено с существенными нарушениями данной нормы права.

Таким образом, в целях проверки судом правомерности и обоснованности взыскания сумм пени надлежит установить: соответствует ли требование об уплате пени требованиям ст.69 НК РФ, имеются ли основания для взыскания пени (наличие пенообразующей недоимки), не утрачена ли возможность взыскания пени, правильным ли является расчет пени.

Требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 20.03.2008 №25, от 16.04.2008 №28, от 23.04.2008 №34 соответствуют форме, утвержденной приказом ФНС России от 01.12.2006 № САЭ-3-19/825@.

Требованием №25 к уплате предложена сумма пени по ЕСН в размере 2837895 руб.

В требовании №25 (т.1, л.д.70) не указан период начисления пеней, период образования недоимки, на которую начислены пени. Однако данные недостатки требования устраняются расчетом пени (т.1, л.д.72-73). Согласно данного расчета спорные пени начислены на недоимку по авансовым платежам по ЕСН за 1 квартал 2008г. и недоимку по ЕСН за 2007г. (предложена к уплате требованием №25), а также на недоимку по ЕСН прошлых периодов.

Требованием №34 к уплате предложена сумма пени по ЕСН в размере 2497356 руб. 54 коп. В данном требовании указан период начисления пени с 01.03.2008 по 23.04.2008, период образования недоимки, на которую начислены пени –.02.2008, 17.03.2008, 15.04.2008, 21.04.2008.

Вместе с тем как следует из расчета пени к указанному требованию, спорные пени по ЕСН начислены не только на задолженность по ЕСН за 1 квартал 2008г.,  но и на задолженность по ЕСН прошлых периодов.

Для подтверждения недоимки, на которую начислены пени, налоговым органом в материалы дела представлен ряд документов, а также реестр документов по соблюдению бесспорного порядка взыскания (т.9, л.д.34-43).

Сумма пенеобразующей недоимки, указанная в расчете пени незначительно отличается от общей суммы недоимки, указанной  в реестре документов.

Исследовав материалы дела, апелляционный суд установил, что налоговым органом не доказано основание возникновения пенеобразующей недоимки по ЕСН в сумме 120175029 руб., взыскиваемой по следующим документам: по требованию №169 от 26.03.2004 (т.5, л.д.141), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №43 от 29.04.2004 (т.5, л.д.141), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №18 от 29.06.2004 (т.5, л.д.143); требованию №202 от 09.04.2004 (т.5, л.д.134), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №52 от 12.05.2004 (т.5, л.д.2004), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №27 от 01.09.2004 (т.5, л.д.140); требованию №244 от 27.04.2007 (т.5, л.д.129), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №71 от 27.05.2004 (т.5, л.д.132), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №31 от 01.09.2004 (т.5, л.д.133); требованию №477 от 27.07.2004 (т.5, л.д.116), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №155 от 30.08.2004 (т.5, л.д.119), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №46 от 28.09.2004 (т.5, л.д.120); требованию №734 от 04.11.2004 (т.5, л.д.108), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №228 от 03.12.2004 (т.5, л.д.111), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №7 от 20.05.2005 (т.5, л.д.112); требованию №695 от 14.01.2004 (т.5, л.д.144), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №9 от 02.02.2004 (т.5, л.д.145), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №35 от 20.06.2005 (т.5, л.д.146); требованию №102 от 10.04.2003 (т.5, л.д.152), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №107 от 15.05.2003 (т.5, л.д.153), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №35 от 20.06.2005 (т.5, л.д.146); требованию №144 от 07.05.2003 (т.5, л.д.149), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №122 от 27.05.2003 (т.5, л.д.151), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №35 от 20.06.2005 (т.5, л.д.146); требованию №543 от 27.10.2003 (т.5, л.д.147), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №294 от 04.11.2003 (т.5, л.д.148), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №35 от 20.06.2005 (т.5, л.д.146); требованию №169 от 06.04.2005 (т.5, л.д.103), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №49 от 19.04.2005 (т.5, л.д.106), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №39 от 21.07.2005 (т.5, л.д.107); требованию №239 от 25.04.2005 (т.5, л.д.99), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №82 от 24.05.2005 (т.5, л.д.101),  постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №56 от 21.12.2005 (т.5, л.д.102);  требованию №494 от 28.07.2005 (т.5, л.д.89), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №196 от 26.08.2005 (т.5, л.д.90),  постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №69 от 23.12.2005 (т.5, л.д.91); требованию №667 от 26.10.2005 (т.5, л.д.81), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №272 от 21.11.2005 (т.5, л.д.84), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №4 от 15.02.2006 (т.5, л.д.85); требованию №470 от 0-6.11.2002 (т.5, л.д.154), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №547 от 21.11.2002 (т.5, л.д.157); требованию №331 от 12.08.2002 (т.5, л.д.159), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №433 от 02.09.2002 (т.5, л.д.164); требованию №193 от 07.05.2002 (т.5, л.д.163), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №277 от 22.05.2002 (т.5, л.д.164); требованию №448 от 02.10.2001 (т.5, л.д.169), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №547 от 22.11.2001 (т.5, л.д.171); требованию №7 от 01.03.2001 (т.6, л.д.119), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №112 от 16.03.2001 (т.6, л.д.121), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №17 от 10.04.2006 (т.5, л.д.158); требованию №142 от 12.04.2006 (т.5, л.д.40), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №24 от 05.05.2006 (т.5, л.д.43), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №22 от 03.08.2006 (т.5, л.д.44); требованию №6 от 23.03.2007 (т.5, л.д.31), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №36 от 24.04.2007 (т.5, л.д.33), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №15 от 23.05.2007 (т.5, л.д.34); требованию №246 от 28.06.2006 (т.5, л.д.56), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №48 от 20.07.2006 (т.5, л.д.58), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №31 от 17.10.2006 (т.5, л.д.59); требованию №432 от 26.10.2006 (т.5, л.д.68), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №84 от 10.11.2006 (т.5, л.д.72), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №56 от 26.12.2006 (т.5, л.д.73); требованию №248 от 28.06.2006 (т.5, л.д.60), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №50 от 24.07.2006 (т.5, л.д.62),  постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №52 от 26.12.2006 (т.5, л.д.63); требованию №249 от 28.06.2006 (т.5, л.д.64), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №51 от 25.07.2006 (т.5, л.д.66), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №53 от 26.12.2006 (т.5, л.д.67); требованию №12 от 25.04.2007 (т.5, л.д.27), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №82 от 04.06.2007 (т.5, л.д.29), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №21 от 02.07.2007 (т.5, л.д.30);  требованию №78 от 25.07.2007 (т.5, л.д.19), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №163 от 15.08.2007 (т.5, л.д.22), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №35 от 30.08.2007 (т.5, л.д.23); требованию №145 от 30.10.2007 (т.5, л.д.6), решению о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №270 от 20.11.2007 (т.5, л.д.9), постановлению о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №62 от 19.12.2007 (т.5, л.д.10). Вышеуказанная недоимка документально не подтверждена, поскольку в материалы дела не представлены соответствующие налоговые декларации, решения о доначислении  налогов, пени, штрафов (в том числе те, реквизиты которых приведены в реестре документов по соблюдению бесспорного порядка взыскания) в подтверждение наличия такой недоимки.

Кроме того, инспекцией из числа вышеперечисленных требований, по требованиям №169 от 26.03.2004, №202 от 09.04.2004, №244 от 27.04.2004, №734 от 04.11.2004, №695 от 14.01.2004, №102 от 10.04.2003, №144 от 07.05.2003, №543 от 27.10.2003, №169 от 06.04.2005, №239 от 25.04.2005, №494 от 28.07.2005, №667 от 26.10.2005, №470 от 06.11.2002, №331 от 12.08.2002, №193 от 07.05.2002, №448 от 02.10.2001, №7 от 01.03.2001, №142 от 12.04.2006, №246 от 28.06.2006, №248 от 28.06.2006, №249 от 28.06.2006 нарушены совокупные сроки принудительного взыскания недоимки, установленные ст.46, 47 НК РФ.

В силу п. 1, 3 ст. 46 НК РФ (в редакции Федерального закона от 09.07.1999 № 154-ФЗ, действовавшей на момент совершения налоговым органом действий по принудительному взысканию задолженности по налогам) в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика или налогового агента на счетах в банках на основании решения, принимаемого не позднее 60 дней после истечения срока, указанного в требовании об уплате налога. Решение о принудительном взыскании, принятое после истечения шестидесятидневного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В случае пропуска данного срока налоговый орган вправе обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика или налогового агента причитающейся к уплате суммы налога.

Согласно п. 7 ст. 46 НК РФ при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика или налогового агента или отсутствии информации о счетах налогоплательщика или налогового агента налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента.

-дневный срок, предусмотренный в статье 46 НК РФ, применяется ко всей процедуре принудительного взыскания налога и пеней, осуществляемого в бесспорном порядке, как за счет денежных средств, так и за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента), поскольку статья 47 НК РФ подлежит применению во взаимосвязи с п. 7 ст. 46 НК РФ.

Указанный срок согласно ст.6.1 НК РФ (в редакции Федерального закона от 09.07.1999 № 154-ФЗ) исчисляется в календарных днях, в случаях, когда последний день срока падает на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Срок исполнения требования №169 от 26.03.2004 установлен до 05.04.2004, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 04.06.2004, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №18 принято инспекцией 29.06.2004, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №202 от 09.04.2004 установлен до 19.04.2004, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 18.06.2004, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №27 принято инспекцией 01.09.2004, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования  №244 от 27.04.2004 установлен до 07.05.2004, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 08.07.2004, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №31 принято инспекцией 01.09.2004, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №734 от 04.11.2004 установлен до 14.11.2004, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 14.01.2005, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №7 принято инспекцией 20.05.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №695 от 14.01.2004 установлен до 26.01.2004, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 26.03.2004, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №35 принято инспекцией 20.06.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №102 от 10.04.2003 установлен до 24.04.2003,