Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А76-20781/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 23.04.2003, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №35 принято инспекцией 20.06.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №144 от 07.05.2003 установлен до 17.05.2003, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 18.07.2003, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №35 принято инспекцией 20.06.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №543 от 27.10.2003 установлен до 01.11.2003, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 06.01.2004, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №35 принято инспекцией 20.06.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №169 от 06.04.2005 установлен до 16.04.2005, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 17.06.2005, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №39 принято инспекцией 21.07.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №239 от 25.04.2005 установлен до 05.05.2005, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 04.07.2005, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №56 принято инспекцией 21.12.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №494 от 28.07.2005 установлен до 07.08.2005, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 07.10.2005, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №69  принято инспекцией 23.12.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №667 от 26.10.2005 установлен до 05.11.2005, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 06.01.2006, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №4 принято инспекцией 15.02.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №470 от 06.11.2002 установлен до 20.11.2002, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 20.01.2003, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №17 принято инспекцией 10.04.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №331 от 12.08.2002 установлен до 19.08.2002, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 18.10.2002, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №17 принято инспекцией 10.04.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №193 от 07.05.2002 установлен до 20.05.2002, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 19.07.2002, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №17 принято инспекцией 10.04.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №448 от 02.10.2001 установлен до 15.10.2001, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 14.12.2001, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №17 принято инспекцией 10.04.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №7 от 01.03.2001 установлен до 13.03.2001, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 14.05.2001, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №17 принято инспекцией 10.04.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №142 от 12.04.2006 установлен до 19.04.2006, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 19.06.2006, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №22 принято инспекцией 03.08.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №246 от 28.06.2006 установлен до 13.07.2006, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 11.09.2006, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №31 принято инспекцией 17.10.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №248 от 28.06.2006  установлен до 13.07.2006, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 11.09.2006, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №52 принято инспекцией 26.12.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №249 от 28.06.2006  установлен до 13.07.2006, следовательно, решения о принудительном взыскании недоимки как за счет денежных средств налогоплательщика в банках, так и за счет имущества налогоплательщика должны быть приняты до 11.09.2006, вместе с тем решение о взыскании налога, сбора, а также пени за счет имущества налогоплательщика организации №53 принято инспекцией 26.12.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Судом установлено, что пенеобразующая недоимка по ЕСН на сумму 45987955 руб. (6822652+12065251+7040106+20059946) документально подтверждена, в материалы дела представлены решение об отказе в привлечении к налоговой ответственности №128 от 13.10.2004 (т.3, л.д.43-44), требование №686 от 19.10.2004 (т.5, л.д.113), решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №206 от 16.11.2004, постановление о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №4 от 20.05.2005 (т.5, л.д.115), решение о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения №23 от 09.06.2005 (т.3, л.д.48-50), требование №371 от 16.06.2005 (т.5, л.д.95), решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №128 от 04.07.2005 (т.5, л.д.97), постановление о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №61 от 23.12.2005 (т.5, л.д.98), решение о привлечении к налоговой ответственности за свершение налогового правонарушения №40 от 29.06.2005 (т.3, л.д.53-55), требование №426 от 07.07.2005 (т.5, л.д.92), решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №154 от 18.07.2005 (т.5, л.д.93), постановление о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №65 от 23.12.2005 (т.5, л.д.94), решение об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения №72 от 28.12.2005 (т.3, л.д.63-64), требование №808 от 28.12.2005 (т.5, л.д.78), решение о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках №2 от 23.01.2006 (т.5, л.д.79), постановление о взыскании налога за счет иного имущества налогоплательщика №19 от 17.04.2006 (т.5, л.д.80).  Однако сроки взыскания указанной недоимки инспекцией также пропущены, т.к. ненормативные акты о взыскании недоимки приняты за пределами установленного 60-дневного срока.

Так срок исполнения требования №686 от 19.10.2004 установлен до 29.10.2004, следовательно, решение о взыскании недоимки за счет имущества налогоплательщика должно быть принято до 30.12.2004, между тем решение  о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика- организации №4 принято 20.05.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №371 от 16.06.2005 установлен до 26.06.2005, следовательно, решение о взыскании недоимки за счет имущества налогоплательщика должно быть принято до 26.08.2005,  между тем решение  о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика- организации №61 принято 23.12.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №426 от 07.07.2005  установлен до 17.07.2005, следовательно, решение о взыскании недоимки за счет имущества налогоплательщика должно быть принято до 16.09.2005,  между тем решение  о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика- организации № 65 принято 23.12.2005, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Срок исполнения требования №808 от 28.12.2005 установлен до 12.01.2006, следовательно, решение о взыскании недоимки за счет имущества налогоплательщика должно быть принято до 13.03.2006,  между тем решение  о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества налогоплательщика- организации №19 принято 17.04.2006, т.е. за пределами 60-дневного срока.

Принимая во внимание, что в силу п. 5 ст. 75 НК РФ пеня уплачивается одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме, начисление и взыскание пеней на суммы недоимки, по которой нарушена процедура принудительного взыскания, противоречит действующему налоговому законодательству.

Что касается недоимки по ЕСН в сумме 54791640 руб. 85 коп. (2764074,85 + 6088877 + 6469722 + 7272493 + 5559863 + 8665578 + 8277621 + 3660343 + 668343 + 1196511 + 2750636 + 504570 + 913009), обоснованность которой подтверждена (т.3, л.д.34, 38, 58, 99-109, 116-129; т.2, л.д.117-119, 123-125, 131-133,139-141) и взыскание которой осуществлено налоговым органом с соблюдением установленного порядка (т.5, л.д. 1-4, 11-18, 24-26, 86-88, 113-115, 121-127; т.1, л.д.70-79), то в период начисления пени с 14.02.2008 по 20.03.2008 имели место обстоятельства, являющиеся основанием для освобождения налогоплательщика от начисления пеней согласно п.3 ст.75 НК РФ - по решению налогового органа были приостановлены операции в банке и наложен арест на имущество налогоплательщика.  

Данный факт подтвержден имеющимися в материалах дела документами: постановлением о наложении ареста на имущество должника от 05.08.2004, актом ареста (описи) имущества должника от 19.07.2007, постановлением о наложении ареста на движение денежных средств в кассе должника (организации) от 28.10.2005, постановлением о наложении ареста на расход денежных средств в кассе должника (организации) от 07.02.2007, постановлением о наложении запрета  на движение ценных бумаг от 25.10.2005 №2007/38.09, постановлением о наложении запрета на совершение регистрационных действий от 10.03.2006 (т.1 л.д.11-21), справкой ЗАО КБ «Ураллига» от 08.08.2008, (т.1, л.д.35), решениями о приостановлении операций по счетам- налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке (т.1, л.д.53-60, т.7, л.д.8-10, 37-202).

Правомерность взыскания пени по требованиям №28 от 16.04.2008 и №34 от 23.04.2008 также не подтверждается материалами дела.

Так, документы в обоснование пенеобразующей недоимки по НДС и налогу на имущество (на которые имеются ссылки в реестре бесспорного порядка взыскания), за исключением налоговых деклараций по налогу на имущество за 9 месяцев 2007г. и за 2008г., и налоговых деклараций по НДС за март 2007г., и за 1 квартал 2008г., инспекцией в материалы дела не представлены.

Арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемой ситуации, причинно-следственная связь между применением налоговым органом мер, обеспечивающих уплату недоимки (приостановление операций по счетам налогоплательщика, наложение ареста на его имущество), и невозможностью в связи с этим, погашения налогоплательщиком сумм недоимки, имеется.

Предъявление к взысканию существенных сумм недоимки, в реальности просроченной к взысканию, применение в том числе, и в этой связи, приостановления операций по счетам налогоплательщика в банке, как следствие, препятствует ОАО «ФНПЦ «Станкомаш», исполнению текущих налоговых обязательств.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что начисление пеней, исходя из условий п. 3 ст. 75 НК РФ, в данном случае, производиться не должно, является правильным.

Довод инспекции о том, что установлены факты отвлечения обществом денежных средств на собственные нужды, минуя банковские счета, отклоняются судом, как не нашедший подтверждение материалами дела.

Некорректной является ссылка налогового органа на решение от 26.04.2006 № 4 «О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.1, л.д.102-110), учитывая постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12.11.2007 № Ф09-9176/07-С3, и судебные акты арбитражных судов нижестоящих инстанций.

Довод налогового органа о том, что налогоплательщик имел возможность погасить имеющуюся задолженность, поскольку судебным приставом-исполнителем снят арест с части имущества, правомерно отклонен судом первой инстанции.

Постановлениями судебного пристава- исполнителя от 21.05.2007, от 15.05.2007 (т.1, л.д.127-130) подтверждается, что снятие ареста с части имущества произведено в связи с установлением его принадлежности к мобилизационным мощностям, необходимым для выполнения мобилизационного задания, так как ОАО «ФНПЦ «Станкомаш» является исполнителем