Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2014 по делу n А47-4712/2013. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-14561/2013

г. Челябинск

06 февраля  2014 года

Дело А47-4712/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля  2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 06 февраля  2014 года

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Бабкиной  С.А., Забутыриной  Л.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную  жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «ОРБИС» на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 02.12.2013 по делу № А47-4712/2013 (судья Бабердина Е.Г.)

  В судебном  заседании принял участие представитель  общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «ОРБИС»: Юров Д.А. (доверенность от 09.12.2013).

Определением арбитражного суда от 11.07.2013 в отношении открытого акционерного общества «Сакмарский элеватор», п. Красный Коммунар Сакмарского района Оренбургской области (далее - общество «Сакмарский элеватор», должник), введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Седов С.Н.

Общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «ОРБИС», г. Оренбург (далее – общество «УК «ОРБИС», заявитель) 23.08.2013 (согласно отметке экспедиции арбитражного суда) обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 651 308 952 руб. 07 коп. (с учетом уточнений, принятых судом), в том числе в размере 153 945 643 руб. 84 коп. по кредитному договору № 35783 от 20.07.2012, заключенному должником с акционерным коммерческим банком «Форштадт» (закрытое акционерное общество), г. Оренбург (далее – банк «Форштадт»), в размере 497 363 308 руб. 23 коп. по договору займа № К000001966 от 19.07.2012, заключенному должником с обществом с ограниченной ответственностью «Руссоль», г. Оренбург (далее – общество «Руссоль»).

Определением от 02.12.2013 суд  включил третью очередь реестра требований кредиторов общества «Сакмарский элеватор» требование общества «УК «ОРБИС» в размере 153 945 643 руб. 84 коп., из которых 150 000 000 руб. – основной долг, 739 726 руб. 03 коп. – проценты за пользование займом, 3 205 917 руб. 81коп. – неустойка, в удовлетворении требований  о включении  в реестр  суммы требований -  497 363 308 руб. 23 коп.  отказал.

Не согласившись  с  указанным судебным актом, общество «УК «ОРБИС» обратилось в  суд апелляционной  инстанции с  жалобой.

В обоснование  доводов  жалобы   ее податель  указал, что  по смыслу ст. 4 Федерального  закона  от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о  банкротстве), абзаца 2 пункта 4  постановления Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 63 « О текущих платежах по  денежным  обязательствам  в  деле  о  банкротстве» требование, включенное в период  наблюдения в  реестр  требований  кредиторов должника, не подлежит  увеличению  на сумму процентов, начисленных на сумму основного  долга в период наблюдения и последующих процедур  банкротства, т.е.  за период  с  даты  подачи заявления  о  признании  должника несостоятельным (банкротом); в  рассматриваемом случае требование  кредитора  в части процентов  и неустойки    не рассматривалось судом, кроме  того  определением  от 11.07.2013 суд произвел замену первоначального кредитора на сумму  основного  долга. Также  податель  апелляционной  жалобы не согласен  с выводом  суда первой  инстанции  о том, что  дополнительное соглашение №2 от 02.11.2012 к  договору  займа №К000001966 от 19.07.2012 является  мнимым, по мнению  кредитора, подписание  данного соглашения обусловлено отсрочкой  платежа на четыре месяца, а увеличение   процентов и неустойки не  может  свидетельствовать  о намерении сторон  искусственно увеличить  задолженность, оно  лишь направлено  на  компенсацию убытков займодавца  и  стимулирование  должника  оплатить  долг; сумма  процентов - 15 % годовых не является  завышенной; в  решении  по  делу №А47-2174/2013 нет ссылок  на  дополнительное соглашение  от 02.11.2012 в связи с тем, что  иск  заявлен только о взыскании  основного  долга; довод  суда  о  заинтересованности  сторон сделки не  основан на фактических обстоятельствах дела, так,  дополнительное соглашение № 2 подписано  Черным С.В.  02.11.2012,  а членом совета  директоров  должника он избран – 06.03.2013; суд,  делая вывод  о мнимости  дополнительного соглашения, сослался   на ст.168  Гражданского кодекса Российской Федерации, а  не на ст. 170 указанного Кодекса.

 В судебном  заседании представитель общества «УК «ОРБИС» поддержал  доводы  жалобы, пояснив, что в соответствии  с  п. 11 постановления  Пленума  Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации  от 06.12.2013 №88 «О  начислении  и уплате  процентов по требованиям кредиторов при  банкротстве» (далее -  постановление № 88 от 06.12.2013)  признаны утратившими силу абзацы первый - третий пункта 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве», кроме  того, с  учетом  п. 2   постановления №88 от 06.12.2013,  на стадии обоснованности заявления  о признании должника  банкротом   в  реестр включается сумма процентов, рассчитанная на дату подачи в суд заявления о признании должника банкротом,  и подтвержденная судебным актом, проценты по требованию, на котором было основано заявление о признании должника банкротом, за период с даты, на которую они были установлены при введении наблюдения, до даты введения наблюдения могут быть предъявлены заявителем в деле о банкротстве в общем порядке по правилам статей 71 или 100 Закона. В  этой связи  заявитель считает, что поскольку  требования  кредитора в части процентов и неустойки  ранее судом  по существу  не рассматривались, кредитор от  данных  требований  не  отказывался, он вправе  их предъявить  в процедуре наблюдения.

ОАО «Россельхозбанк» в  отзыве  на  апелляционную жалобу  ссылается  на  ошибочность доводов  апелляционной  жалобы,  так, на момент  рассмотрения  кредиторского требования существовала  правовая позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее – ВАС РФ), изложенная в  постановлении №11469/2012  от 22.01.2013; постановление №88 от 06.12.2013 размещено  на сайте ВАС РФ после  принятия  обжалуемого судебного акта; фактически  податель  апелляционной  жалобы приводит  новые  доводы; также  заявитель  не учел, что п. 2  постановления №88 от 06.12.2013  касается случая, когда проценты  были  заявлены, в то время как   первоначальный  кредитор требование  о взыскании  процентов и неустойки не  заявлял. Также  ОАО «Россельхозбанк» полностью согласно с выводами суда  первой  инстанции о мнимости  дополнительного соглашения №2 от 02.11.2012   и  его ничтожности  в соответствии со ст. 10, 170 Гражданского  кодекса Российской Федерации. С учетом изложенного, просит  оставить  обжалуемый  судебный  акт  без изменения.

 По мнению представителя общества «УК «ОРБИС», доводы  ОАО «Россельхозбанк» о неприменении положений постановления №88 от 06.12.2013  не соответствуют разъяснениям ВАС РФ, изложенным в  пункте 11 постановления  Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 №52; дополнения  к апелляционной   к жалобе  не содержат  новых доводов, а  имеется  лишь ссылка на  правовую позицию ВАС РФ, также  ОАО «Россельхозбанк» не представило  доказательств   несоразмерности  неустойки  последствиям нарушения обязательства.

Временный управляющий с доводами  апелляционной жалобы  согласился, о чем  представил отзыв на  апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -  АПК РФ.)

        В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей  иных лиц, участвующих в деле.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ, в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле,  определение пересматривается арбитражным апелляционным судом в обжалуемой кредитором части.

Как следует из материалов  дела, 20.07.2012 года между банком «Форштадт» (банк) и обществом «Сакмарский элеватор» (заемщик) заключен кредитный договор № 35783, по условиям которого банк предоставил заемщику денежные средства в размере 150 000 000 руб. сроком по 19.07.2013 года включительно под 12 % годовых (пункты 1.1., 1.3. кредитного договора).

В соответствии с п. 1.4. кредитного договора банк перечислил должнику сумму кредита в размере 150 000 000 руб., что подтверждается банковским ордером № 19500 от 20 июля 2012 года.

Согласно п. 7.1. кредитного договора в случае нарушения сроков исполнения денежных обязательств по кредитному договору, в том числе при нарушении предусмотренных кредитным договором сроков возврата кредита, уплаты процентов за пользование кредитом банк вправе начислять, а заемщик обязуется уплатить неустойку (пени) в размере 0,1 % процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки за период с даты, следующей за датой наступления срока исполнения обязательства, установленного кредитным договором (даты образования задолженности), по дату фактического исполнения обязательства (включительно).

Должник обязательства по вышеуказанному договору не исполнил, сумма кредита должником не возвращена.

26.06.2013 года между банком «Форштадт» (цедент) и обществом «УК «ОРБИС» (цессионарий) заключен договор уступки права требования по кредитному договору от 20.07.2012 № 35783, по условиям которого право требования к обществу «Сакмарский элеватор» по кредитному договору от 20.07.2012 г. № 35783 и другие права, связанные с правом требования по данному договору, переходят к обществу «УК «ОРБИС».

Согласно представленному заявителем расчету, задолженность общества «Сакмарский элеватор» по кредитному договору № 35783 от 20.07.2012 составляет 153 945 643 руб. 84 коп., из них 150 000 000 руб. – основной долг, 739 726 руб. 03 коп. – проценты за пользование займом, 3 205 917 руб. 81коп. – неустойка.

Также 19.07.12 между обществом «Руссоль» и обществом «Сакмарский элеватор» заключен договор займа № К000001966 от 19.07.2012, по условиям которого общество «Руссоль» (займодавец) передает в собственность общества «Сакмарский элеватор» (заемщик) денежные средства в сумме 150 000 000 руб. на срок 90 календарных дней, а заемщик обязуется возвратить полученные денежные средства, а также уплатить проценты за пользование займом в размере 11% годовых (п. 1 договора) ( т.1, л.д.11).

В соответствии с п. 9 договора в случае нарушения сроков исполнения денежных обязательств по договору, в том числе при нарушении сроков возврата основного долга, уплаты процентов за пользование займом, кредитор вправе начислять, а должник обязуется уплатить неустойку в размере 0,5 процента от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки за период с даты, следующей за датой наступления срока исполнения обязательства, установленного договором займа (даты образования задолженности), по дату фактического исполнения обязательства (включительно).

Дополнительным соглашением № 1 от 15.10.2012 стороны внесли изменения в п. 1 договора в отношении срока возврата  займа – заем предоставляется с 19.07.2012 года по 01.11.2012 года (включительно) (т.1, л.д.12).

02.11.2012 между обществом «Руссоль» и должником было подписано дополнительное соглашение № 2 к договору займа № К000001966 от 19.07.2012, которым стороны определили, что заемщик уплачивает заимодавцу проценты за пользование займом по ставке 15 % годовых. В случае нарушения сроков исполнения денежных обязательств по договору займа, в том числе при нарушении сроков возврата основного долга, уплаты процентов за пользование займом, заимодавец вправе начислить, а заемщик обязуется уплатить неустойку в размере 1,25 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки за период с даты, следующей за датой наступления срока исполнения обязательства, установленного договором займа (даты образования задолженности), по дату фактического исполнения обязательства (включительно).

Во исполнение заключенного договора займа общество «Руссоль» перечислило на расчетный счет общества «Сакмарский элеватор» 150 000 000 руб., что подтверждается платежным поручением от 19.07.2012 № 5525 (т.1, л.д.13).

Должник сумму займа заявителю не возвратил.

Обществом «Руссоль» в адрес должника была направлена претензия об уплате задолженности от 22.11.2012 № 8583 (т.1, л.д.14).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда  Оренбургской области от 04.04.2013 по делу № А47-2174/2013 с общества «Сакмарский элеватор» в пользу общества «Руссоль» взысканы денежные средства в размере 150 000 000 руб. - основной долг, 200 000 руб. – расходы по уплате государственной пошлины (т.1, л.д. 15-17).

24.05.2013 между обществом «Руссоль» (цедент) и обществом «УК «ОРБИС» (цессионарий) заключен договор об уступке прав требования, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает право требования задолженности в сумме 150 000000 руб. – основной долг , 200 000 руб. - расходы по уплате государственной госпошлины с должника - общества «Сакмарский элеватор». Право требования цедента к должнику основано на решении Арбитражного суда Оренбургской области от 04.04.2013 по делу А47-2174/2013 (пункты 1.1, 1.1.1 и 1.1.2. договора) (т.1, л.д. 22).

Определением арбитражного суда от 13.06.2013 по делу № А47-2174/2013 была произведена замена истца - общества «Руссоль» на правопреемника – общество «УК «ОРБИС» (т.1 , л.д. 25-27).

Общество «Руссоль» 14.05.2013 обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества «Сакмарский элеватор» в связи с наличием задолженности в размере  294 930  401 руб. 12 коп. (основной долг) по договору займа № К000001966 от 19.07.2012, указав, что сумма 150 000 000 руб. (основной  долг) подтверждена вступившим в законную силу решением арбитражного суда от 04.04.2013 по делу №А47-2174/2013 (т.2, л.д. 44-48).

По указанному заявлению общества «Руссоль» судом возбуждено дело № А47-4712/2013 о банкротстве общества «Сакмарский элеватор».

Определением арбитражного суда от 11.07.2013 произведена замена в деле № А47-4712/2013 о банкротстве общества «Сакмарский элеватор» общества «Руссоль» на общество «УК «ОРБИС» в порядке процессуального правопреемства, введена процедура наблюдения в отношении должника, требование заявителя включено в третью очередь реестра требований