Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2014 по делу n А76-14281/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-12874/2013

г. Челябинск

11 февраля   2014 года

Дело № А76-14281/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 февраля 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Карпусенко С.А.,

судей Забутыриной Л.В., Серковой З.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Созвездие» на определение Арбитражного суда Челябинской области от 02.11.2013 по делу № А76-14281/2012 (судья Строганов С.И.).

В судебном заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью «Челябинская региональная Ассоциация независимых консультантов»: Дмитриев А.В. (паспорт, доверенность от 24.09.2013);

конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью «ИнвестСтройСервис» Гавловского Владислава Владиславовича: Орлова Т.Н. (паспорт, доверенность от 15.05.2013).

Решением Арбитражного суда Челябинской области от 26.10.2012 общество с ограниченной ответственностью «ИнвестСтройСервис» (ИНН 7449068494, ОГРН 1077449006986, далее – общество «ИнвестСтройСервис», должник) признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник, в отношении него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Гавловский Владислав Владиславович (далее – конкурсный управляющий Гавловский В.В.).

Информационное сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете «Коммерсантъ» №218 от 17.11.2012.

14.12.2012 общество с ограниченной ответственностью «Созвездие» (ИНН 7453223424, ОГРН 1107453009773, далее – общество «Созвездие», кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 116 460 085 рулей (т. 1, л.д. 4).

Определениями суда от 05.06.2013, от 22.07.2013 (т. 2, л.д. 47-50, 158-163) к участию в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Волков Александр Владимирович (далее – Волков А.В.), Булыгин Алексей Сергеевич (далее – Будыгин А.С.).

Определением суда от 02.11.2013 (резолютивная часть от  17.10.2013) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным определением общество «Созвездие» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить, требования удовлетворить.

В качестве обоснования доводов жалобы ее податель сослался на то, что применение   судом   части   6   статьи   71   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является  неправильным применением норм процессуального права и безусловным основанием для отмены судебного акта.  Первоначально общество с ограниченной ответственностью «Челябинская региональная Ассоциация независимых консультантов» (далее – общество «ЧРАНК») заявляло о фальсификации договора займа 3/02, дополнительного соглашения от 28.12.2010 (представленного конкурсным управляющим и впоследствии исключенного из числа доказательств), дополнительного соглашения от 29.2.2010, договора инвестирования от 14.01.2010, договора цессии от 15.01.2011 между обществом «КомплектСтройСервис» и Волковым А.В.  Впоследствии общество «ЧРАНК» отказалось от заявления о фальсификации указанных доказательств, тем самым более не оспаривая подлинность документов и не имея намерения проведения проверки подлинности документов на их достоверность, не реализовало право, предусмотренное статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Поскольку фактическая дата исполнения данных документов ни одним из участников дела не оспаривалась, учитывая то, что копии в материалах дела и нотариальные копии, которые были представлены для обозрения, тождественны между собой, никем не было предоставлено копий указанных документов с иным содержанием применение судом части 6 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является неправильным применением судом норм процессуального права, что привело к принятию неправильного судебного акта.

По мнению кредитора, суд необоснованно сделал вывод о признании недоказанными обстоятельств наличия замены обязательств по поставке заемными обязательствами.

Податель жалобы также отмечает, что кредитор основывал свои требования на договоре займа и дополнительном соглашении от 29.12.2010, а в тексте обжалуемого судебного акта суд оценивает копии и отсутствие подлинника дополнительного соглашения от 28.12.2010. Копия дополнительного соглашения от 28.12.2010 была представлена конкурсным управляющим обществом «ИнвестСтройСервис» и впоследствии по его заявлению исключена из числа доказательств по делу, не представлялась обществом «Созвездие», данный документ по договору цессии кредитору не передавался и не являлся доказательством, на котором он основывал свои требования.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы жалобы общества «Созвездие» поддержал в полном объеме, просил определение отменить, жалобу -удовлетворить.

Представитель общества «ЧРАНК» возражал против доводов жалобы, указав на законность и обоснованность обжалуемого определения, просил оставить его без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в судебное заседание представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей иных участвующих в деле лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 01.02.2010 между обществом «КомплкектСтройСервис» (займодавец) и обществом ИнвестСтройСервис» (заемщик) заключен договор займа № 3/02 от 01.02.2010, по условиям которого, займодавец передает заемщику процентный заем на сумму 120 000 000 рублей, а заемщик обязуется вернуть указанную сумму в обусловленный срок (т.1, л.д. 9).

В пунктах 1.2, 1.3 договора установлены проценты за пользование займом в размере 1 % от суммы займа в год, которые начисляются ежегодно 31 декабря каждого года.

В соответствии с пунктом 2.2 договора возврат суммы займа может происходить по желанию заемщика в течение 5 лет по частям (в рассрочку), но не позднее 01.02.2015. Сумма займа может быть возвращена досрочно.

В случае невозвращения указанной в пункте 1 суммы займа в определенный в пункте 2.2 договора срок, заемщик уплачивает штраф в размере 0,1 от суммы займа за каждый день просрочки до дня ее возврата займодавцу (пункт 3.1).

15.02.2010 между обществом «КомплектСтройСервис» (покупатель) и обществом «ИнвестСтройСервис» (поставщик) заключен договор поставки товаров № 31, по условиям которого поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить товар, указанный в спецификации договору, в количестве и сроки согласно графику в порядке и на условиях, предусмотренных спецификациями (т. 1, л.д. 99).

Срок договора установлен с 15.02.2010 по 15.02.2013 (пункт 6 договора).

Во исполнение договора № 31 сторонами подписаны спецификации № 8 от 15.05.2010, № 7 от 12.005.2010, № 6 от 26.03.2010, № 5 от 19.03.2010, № 4 от 11.03.2010№ 3 о 26.02.2010, № 2 от 15.02.2010, № 1 от 15.02.2010, № 14 от 18.07.2010, №№ 13 от 09.07.2010, № 12 от 24.06.2010, № 11 от 18.06.2010, № 10 от 01.06.2010, № 9 от 25.05.2010 (т.1 л.д.123-129).

01.11.2010  между обществом «КомплектСтройСервис» (покупатель) и обществом ИнвестСтройСервис» (поставщик) заключен договор на поставку товаров № 49, по условиям которого поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить товар, указанный в спецификации договору, в количестве и сроки согласно графику в порядке и на условиях, предусмотренных спецификациями (т. 1, л.д. 130 оборот-131)

 Срок действия договора - с 15.02.2010 по 15.02.2013 (пункт 6 договора).

Во исполнение договора № 49 сторонами подписана спецификация № 1 от 01.11.2010 на поставку строительных материалов на сумму 2 500 000 рублей.

Также в соответствии с договором общество «ИнвестСтройСервис» предъявлены обществу «КомплектСтройСервис» счета на оплату: № 11 от 11.02.2010, № 25 от 15.02.10, № 187 от 01.07.2010, № 123 от 23.07.2010, № 174 от 30.08.2010, № 178 от 30.08.2010, № 215 от 04.09.2010. № 221 от 07.09.2010, № 217 от 07.09.2010, № 220 от 10.09.2010, № 237 от 15.09.2010, № м233 от 14.09.2010, № 241 от 15.09.2010, № 247 от 20.09.2010, № 255 от 21.09.2010, № 257 от 21.09.2010, № 281 от 05.10.2010, № 275 от 04.10.2010, № 285 от 08.10.2010, № 287 от 12.10.2010, № 312 от 14.10.2010, № 315 от 25.10.2010, № 349 от 08.11.2010, № 428 от 15.12.2010, № 426 от 10.12.2010, № 425 от 10.12.2010, № 431 от 20.12.2010, № 411 от 06.12.2010, № 407 от 03.12.2010, № 406 от 02.12.2010, № 401 от 02.12.2010, № 398 от 28.11.2010, № 396 от 26.11.2010, № 382 от 19.11.2010, № 371 от 15.11.2010, № 351 от 08.11.2010, № 364 от 01.11.2010, № 317 от 25.10.2010, № 297 от 27.10.2010, № 305 от 18.10.2010, № 288 от 11.10.2010, № 245 от 27..09.2010, № 257 от 24.09.2010, № 253 от 21.09.2010, № 249 от 28.09.2010 (т.1, л.д.100-122).

В свою очередь общество «КомплектСтройСервис» произвело оплату счетов на сумму 115 414 864 рублей, что подтверждается  платежными поручениями: № 1 от 11.02.2010, № 3 от 15.02.2010, № 6 от 16.02.2010, № 10 от 18.02.2010, № 8 от 17.02.2010, № 13 от 19.02.2010, № 15 от 02.03.2010, № 36 от 13.04.2010, № 48 от 23.04.2010, № 56 от 28.04.2010, № 64 от 13.05.2010, № 73 от 18.05.2010, № 77 от 19.05.2010, № 82 от 21.05.2010, № 102 от 28.05.2010, № 110 от 03.06.2010, № 144 от 22.06.2010, № 176 от 28.06.2010, № 27 от 02.07.2010, № 195от 06.07.2010, № 211 от 12.07.2010, № 218 от 13.07.2010, № 219 от 14.07.2010, № 245 от 23.07.2010, № 248 от 26.07.2010, № 281 от 13.08.2010, № 309 от 30.08.2010, № 311 от 31.08.2010, № 321 от 06.09.2010, № 336 от 08.09.2010, № 339 от 09.09.2010, № 342 от 10.09.2010, № 382 от 20.09.2010, № 374 от 17.09.2010, № 391 от 21.09.2010, № 402 от 22.09.2010, № 398 от 22.09.2010, № 407 от 23.09.2010, № 414 от 24.09.2010, № 418 от 27.09.2010, № 17 от 28.09.2010, №28.09.2010, № 18 от 28.09.2010, № 422 от 28.09.2010, № 24 от 29.09.2010, № 438 от 01.10.2010, № 452 от 06.10.2010, № 449 от 05.10.2010, № 471 от 11.10.2010, № 480 от 12.10.2010, № 477 от 12.10.2010, № 488 от 13.10.2010, № 497 от 15.10.2010, № 509 от 21.10.2010, № 514 от 22.10.2010, №527 от 26.10.2010, № 530 от 27.10.2010, № 34 от 29.10.2010, № 542 от 29.10.2010, № 544 от 01.11.2010, № 553 от 08.11.2010, № 561 от 10.11.2010, № 562 от 10.11.2010, № 567 от 11.11.2010, № 572 от 12.11.2010, № 577 от 15.11.2010, № 589 от 19.11.2010, № 591 от 22.11.2010, № 603 от 29.11.2010, № 618 от 01.12.2010, № 630 от 06.12.2010, № 632 от 06.12.2010, № 633 от 06.12.2010, № 639 от 07.12.2010, № 657 от 10.12.2010, № 669 от 14.12.2010, № 681 от 17.12.2010, №686 от 20.12.2010, № 692 от 21.12.2010.

28.12.2010 между обществом «КомплектСтройСервис» и обществом «ИнвестСтройСервис» подписано дополнительное соглашение к договору займа № 3/02 от 01.02.2010 (т. 1, л.д. 147), по которому договор дополнен положениями о том, что денежные средства предоставляются заемщиком займодавцу с целью финансирования строительства малоэтажных жилых зданий, создаваемых в рамках договора инвестирования от 14.01.2010, заключенным между обществом «ИнвестСтройСервис» и Булыгиным А.С. Также данным дополнительным соглашением изменен пункт 2.2 договора, а именно:  возврат предоставленных в качестве займа денежных средств и начисленных процентов осуществляется путем передачи заемщиком в собственность займодавца жилых помещений, построенных  на земельных участках из расчета 42 000 рублей за 1 кв. м. построенных жилых помещений в срок до 14.01.2013.

  29.12.2010 между обществом «КомплктСтройСервис» и обществом ИнвестСтройСервис» подписано дополнительное соглашение к договору займа № 3/02 (т. 1, л.д. 10), согласно которому, денежные средства, перечисленные займодавцем по платежным поручениям, указанным в Приложении № 1 к дополнительному соглашению, считаются предоставленными займодавцем заемщику по договору займа (№ 1 от 11.02.2010, № 3 от 15.02.2010, № 6 от 16.02.2010, № 10 от 18.02.2010, № 8 от 18.02.2010, № 13 от 19.02.2010, № 15 от 02.03.2010, № 36 от 13.04.2010, № 48 от 23.04.2010, № 56 от 28.04.2010, № 64 от 13.05.2010, № 73 от 18.05.2010, № 77 от 19.05.2010, № 82 от 21.05.2010, № 102 от 28.05.2010, № 110 от 03.06.2010, № 144 от 22.06.2010, № 176 от 28.06.2010, № 27 от 02.07.2010, № 195 от 06.07.2010, № 211 от 12.07.2010, № 218 от 13.07.2010, № 219 от 14.07.2010, № 245 от 23.07.2010, № 248 от 26.07.2010, № 281 от 13.08.2010, № 309 от 30.08.2010, № 311 от 31.08.2010, № 321 от 06.09.2010, № 336 от 08.09.2010, № 339 от 09.09.2010, № 342 от 10.09.2010, № 374 от 20.09.2010, № 382 от 20.09.2010, № 391 от 21.09.2010, № 402 от 22.09.2010, № 398 от 22.09.2010, № 407 от 23.09.2010, № 414 от 24.09.2010, № 418 от 27.09.2010, № 17 от 28.09.2010, № 14 от 28.09.2010, № 18 от 28.09.2010, № 422 от 28.09.2010, № 24 от 29.09.2010, № 438 от 01.10.2010, № 452 от 06.10.2010, № 449 от 05.10.2010, № 471 от 11.10.2010, № 480 от 12.10.2010, № 477 от 12.10.2010, № 488 от 13.10.2010, № 497 от 15.10.2010, № 509 от 21.10.2010, № 514 от 22.10.2010, № 527 от 26.10.2010, № 530 от 27.10.2010, № 34 от 29.10.2010, № 542 от 29.10.2010, № 544 от 01.11.2010, № 553 от 08.11.2010, № 561 от 10.11.2010, № 562 от 10.11.2010, № 567 от 11.11.2010, № 572 от 12.11.2010, № 577 от 15.11.2010, № 589 от 19.11.2010, № 591 от 22.11.2010, № 603 от 29.11.2010, № 618 от 01.12.2010, № 630 от 06.12.2010, № 632 от 06.12.2010, № 633 от 06.12.2010, № 639 от 07.12.2010, № 657 от 10.12.2010, № 669 от 14.12.2010, № 681 от 17.12.2010, № 686 от 20.12.2010, № 692 от 21.12.2010 на общую сумму 114 415 037 рублей 44 копейки, т. 1, л.д. 11-15).

Впоследствии между обществом «КомплектСтройСервис» и обществом «ИнвестСтройСервис» подписан акт сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2010 по 14.07.2012, в соответствии с которым задолженность по договору займа в пользу общества «КомплектСтройСервис» на 14.07.2012 составила 116 460 086 рублей 98 копеек (т.1, л.д.16-17)

30.10.2012 между обществом «КомплектСтройСервис» (цедент) и обществом «Созвездие» (цессионарий) заключен договор уступки права требования, по которому цедент передал, а цессионарий принял в полном объеме право требования всей задолженности по договору займа № 3/02 от 01.02.2010,