Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2014 по делу n А47-3332/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 18АП-113/2014

г. Челябинск

17 февраля 2014 г.

Дело № А47-3332/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2014 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 февраля 2014 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Забутыриной Л.В.,

судей Карпусенко С.А., Хоронеко М.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хлыбовой И.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Химпром» на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 29.11.2013 по делу № А47-3332/2013 (судья Вишнякова А.А.).

В судебном заседании приняли участие представители:

открытого акционерного общества «Химпром» - Федорова В.В. (паспорт, доверенность от 09.12.2013 № НЧХП/1697),

общества с ограниченной ответственностью «Ветеран» - Новоженова О.А. (паспорт, доверенность от 21.10.2013 № 32).

Открытое акционерное общество «Химпром» (ИНН 2124009521, ОГРН 1022100910226, далее – общество «Химпром», истец) 01.04.2013 обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ветеран» (ИНН 5603007580, ОГРН 1025600575626, далее – общество «Ветеран», ответчик) о взыскании 955 962 рубля 84 копейки штрафа по состоянию на 18.03.2013 за не выборку товара за 2012 год по договору № 01/732 от 14.06.2012 (143/р от 13.06.2012, 20 %) (т.1, л.д. 4-6).

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 25.04.2013 исковое заявление общества «Химпром» принято, возбуждено производство по делу, назначено предварительное судебное заседание (т.1, л.д. 1).

Общество «Ветеран», в порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 17.06.2013 обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к обществу «Химпром» о взыскании 663 127 рублей 20 копеек штрафа в связи с не поставкой (недопоставкой) товара по договорам № 01/7369 от 09.12.2010, № 01/732 от 14.06.2012 (143/р от 13.06.2012, 20 %) и о расторжении договора № 01/732 от 14.06.2012 (143/р от 13.06.2012) в связи с некачественным товаром и не поставкой товара (т.2, л.д. 1-13).

Определением суда от 18.06.2013 встречное исковое заявление общества «Ветеран», принято для совместного рассмотрения с первоначальным иском (т.8, л.д. 61).

В ходе судебного разбирательства общество «Ветеран» уточнило встречные исковые требования в части взыскания суммы штрафа, и просило взыскать 383 618 рублей (т.13, л.д. 15).

Данное уточнение встречных исковых требований принято судом первой инстанции в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (протокол судебного заседания от 13.11.2013, т.13,  л.д. 144-145).

Решением суда первой инстанции от 29.11.2013 (резолютивная часть от 13.11.2013, т.13, л.д. 146-151) в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск удовлетворен, с истца в пользу ответчика взыскано 383 618 рублей штрафа, расходы по оплате госпошлины в сумме 14 672 рубля 36 копеек, договор № 01/732 от 14.06.2012 (143/р от 13.06.2012), заключенный между сторонами, расторгнут.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество «Химпром» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда от 29.11.2013 изменить в части отказа в удовлетворении требований и принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы истец сослался на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, исходя из следующего. Судом указано, что продавцом не утверждались разнарядки, направленные покупателем, счета на предоплату выставлялись на меньшее или большее количество, чем указано в спецификации, а также каждый месяц на счете истца выходила сумма не освоенного им размера аванса, что послужило основанием для отказа в исковых требованиях истца. Представление разнарядок на меньшее количество ответчиком и их не утверждение в письменном виде истцом, не может служить основанием того, что они считаются утвержденными. По условиям договора ответственность покупателя (ответчика) предусмотрена в форме не выборки за не предоставление разнарядок на отгрузку. Ответственность продавца предусмотрена за не поставку товара, а не за утверждение или не утверждение разнарядок, выставление или не выставление счета на предоплату. По данным разнарядкам покупателя, отгрузка продавцом производилась. В связи с тем, что разнарядки ответчиком предоставлялись на меньшее количество, чем было согласовано в договоре, истцом был начислен штраф за не выборку товара, в соответствии с условиями пунктов 8.5, 8.6 договора № 01/732. Стороны в договоре императивно предусмотрели, что не выборкой является именно не предоставление разнарядок. Данное условие не связано с утверждением разнарядок, выставлением счетов на оплату товара.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представителем ответчика заявлено о приобщении к материалам дела отзыва на апелляционную жалобу.

Протокольным определением суда апелляционной инстанции отзыв на апелляционную жалобу приобщен к материалам дела в порядке, предусмотренном статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Податель жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Ответчик с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит решение суда от 29.11.2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебный акт, с учетом мнения сторон, пересматривается в пределах доводов апелляционной жалобы (пункт 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 14.06.2012 между истцом (поставщиком) и ответчиком (покупателем) заключен договор № 01/732 (№ 143/р от 13.06.2012), в редакции дополнительного соглашения от 27.06.2012 (т.1, л.д. 9-15), согласно условиям которого поставщик обязуется поставить, а покупатель – принять и оплатить продукцию химической промышленности и расходы по его транспортировке. Поставка товара осуществляется партиями. Наименование (номенклатура), основной объем, цена единицы товара и показатели качества, график поставки товара согласовываются сторонами в спецификациях к договору (пункты 1.1, 1.2 договора).

В соответствии с пунктом 3.1 договора, поставка товара осуществляется в сроки и в объемах, которые указаны в спецификациях к договору. Конкретные объемы и сроки поставки каждой партии товара указываются покупателем в разнарядках. Разнарядки, подписанные уполномоченными представителями покупателя, направляются поставщику не позднее 12 числа месяца, предшествующего месяцу поставки, посредством факсимильной связи, с последующим представлением оригиналов. Предоставление разнарядок в иные сроки возможно по соглашению сторон, в том числе, оформленному посредством обмена письмами по факсимильной связи.

На основании пункта 3.2 договора, в разнарядке должны быть указаны: наименование товара, марка, количество, отгрузочные реквизиты грузополучателя, номер и дата заключения договора (спецификации). Отклонение в сторону повышения/понижения объема поставки, указанного в разнарядке, по отношению к указанному в договоре, допускается только по соглашению сторон, в том числе, оформленному посредством обмена письмами по факсимильной связи, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2.2 договора.

В силу пункта 3.3 договора, поставщик утверждает разнарядку на товар, направленную в соответствии с пунктами 3.1-3.2 договора, в течение 14 рабочих дней с момента ее получения. В случае несоответствия разнарядки спецификации поставщик вправе не утверждать разнарядку на товар. В случае не утверждения поставщиком разнарядки на товар в письменном виде, она считается недействительной.

Пунктом 3.4 договора предусмотрены различные варианты доставки товара, то есть не согласовано условие, что товар всегда выбирается силами покупателя.

Согласно пункту 8.5 договора, в случае отказа покупателя от приемки и/или не выборки товара в объеме, согласованном сторонами в спецификациях к настоящему договору, за исключением случаев, когда покупатель в соответствии с законодательством вправе отказаться от принятия товара, покупатель уплачивает поставщику штраф в размере 20 % от стоимости не принятого и/или невыбранного товара.

В соответствии с пунктом 8.6 договора, под отказом от поставки товара понимается, как полная, так и частичная не поставка и/или не выборка продукции в месячный период. Не выборкой, в рамках данного договора, считается отсутствие от покупателя письменной разнарядки, предусмотренной договором, в целях согласования количества поставляемого товара, в порядке определенном договором, а также неподача автомобильного транспорта, предназначенного для перевозки товара, поставленного по настоящему договору, в сроки, предусмотренные спецификациями к договору.

Спецификацией № 1 от 14.06.2012 согласована поставка в период с июня по декабрь 2012 года кислоты соляной ингибированной, марки А (улучшенной)/соляной ингибированной ТУ 2122-012-72795637-07/ТУ 2458-526-05763441-2010 изм1., марки А по цене 4 500 рублей за 1 тонну без НДС, общим объемом 3500 тонн,  поставка кальция хлористого технического ГОСТ 450-77 с изменением 1-3 по цене 1800 рублей за 1 тонну без НДС общим объемом 2800 тонн.

Дополнительным соглашением к договору от 27.06.2012 стороны изменили цену продукции, оставив количество поставки прежним. Условия по цене поставки химии изменились: отпуск кислоты соляной ингибированной, марки А (улучшенная)/соляной ингибированной ТУ 2122-012-72795637-07/ТУ 2458-526-05763441-2010 изм1. устанавливался по цене 4200 рублей без НДС за 1 тонну в период июль-декабрь 2012 года; кальция хлористого технического ГОСТ 450-77 с изменением 1-3 по цене 1500 рублей за 1 тонну без НДС в период июль-декабрь 2012 года.

Ответчик в 2012 году представил разнарядок на 2360 тонны кислоты соляной.

За отсутствие разнарядки на отгрузку кислоты соляной в июне, июле, сентябре, октябре, ноябре и декабре 2012 года истец начислил ответчику штраф за не выборку товара, который составил 955 962 рубля 84 копейки из расчета неотгруженного товара в количестве 964,45 тонны (964,45 тонны *4200 руб.*1,18*20%) и обратился в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении первоначальных исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности из указанного истцом периода факта не выборки ответчиком товара, исходя из условий договора и статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, учитывая, что разнарядки предоставлялись и не отклонены истцом.

Выводы суда первой инстанции в обжалуемой части являются верными, основанными на полном и всестороннем исследовании материалов дела и правильном применении норм материального права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Отношения между истцом и ответчиком основаны на договоре поставки № 01/732 от 14.06.2012 (143/р от 13.06.2012), правовому регулированию которого посвящены нормы параграфа 1, 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой.

На основании пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно статье 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 509 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Пунктом 2 названной нормы установлено, что в случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки.

В силу пункта 2 статьи 510 Гражданского кодекса Российской Федерации невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.

Согласно пункту 2 статьи 515 Гражданского кодекса Российской Федерации не выборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право