Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 по делу n А07-566/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Преамбулой Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон о защите прав потребителей) установлено, что данный Закон регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

Пунктом 1 ст. 20 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее – Федеральный закон № 29-ФЗ) установлено, что при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования нормативных документов.

В случае, если при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий допущено нарушение, приведшее к утрате пищевыми продуктами, материалами и изделиями соответствующего качества и приобретению ими опасных свойств, граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица, осуществляющие реализацию пищевых продуктов, материалов и изделий, обязаны снять такие пищевые продукты, материалы и изделия с реализации, обеспечить их отзыв от потребителей, направить некачественные и опасные пищевые продукты, материалы и изделия на экспертизу, организовать их утилизацию или уничтожение (п. 4 ст. 20 Федерального закона № 29-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона о защите прав потребителей продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору.

При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется (п. 2 ст. 4 Закона о защите прав потребителей).

Пунктом 1 ст. 7 Закона о защите прав потребителей предусмотрено, что потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Изготовитель (исполнитель) обязан обеспечивать безопасность товара (работы) в течение установленного срока службы или срока годности товара (работы) (п. 2 ст. 7 Закона о защите прав потребителей).

Согласно ст. 11 Федерального закона от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее – Федеральный закон от 30.03.1999 № 52-ФЗ) индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны выполнять требования санитарного законодательства, а также постановлений, предписаний осуществляющих федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор должностных лиц;  а также обеспечивать безопасность для здоровья человека выполняемых работ и оказываемых услуг, а также продукции производственно-технического назначения, пищевых продуктов и товаров для личных и бытовых нужд при их производстве, транспортировке, хранении, реализации населению.

В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона № 52-ФЗ продукция производственно-технического назначения, при производстве, транспортировке, хранении, применении (использовании) и утилизации которой требуется непосредственное участие человека, а также товары для личных и бытовых нужд граждан (далее - продукция) не должны оказывать вредное воздействие на человека и среду обитания.

Продукция по своим свойствам и показателям должна соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям.

Согласно п. 2 ст. 3 Федерального закона № 29-ФЗ не могут находиться в обороте пищевые продукты, не соответствующие требованиям нормативных документов, имеющие явные признаки недоброкачественности, не имеющие установленные сроки годности или сроки годности, которых истекли.

В соответствии с п. 4 ст. 5 Закона о защите прав потребителей на продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары (работы) изготовитель (исполнитель) обязан устанавливать срок годности - период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению.

Продажа товара (выполнение работы) по истечении установленного срока годности, а также товара (выполнение работы), на который должен быть установлен срок годности, но он не установлен, запрещается (п. 5 ст. 5 Закона о защите прав потребителей).

Согласно п. 22., п. 23 ч. 1.5 «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов», главы II Раздела I «Требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов» Единых санитарно-эпидемиологических и гигиенических требований к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю) (утв. решением Комиссии таможенного союза от 28.05.2010 № 299) - органолептические свойства пищевых продуктов не должны изменяться при хранении, транспортировке (перевозке) и в процессе реализации. Пищевые продукты не должны иметь посторонних запахов, привкусов, включений, изменений цвета, запаха и консистенции, свидетельствующих о порче продукта

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что факт нарушения обществом требований законодательства, выразившегося в реализации продукции с истекшим сроком годности, а также в отсутствие на потребительской упаковке информации о дате изготовления, с нарушением целостности упаковки, что создало угрозу безопасность жизни и здоровья потребителя, установлен.

Кроме того, доказано, что на реализации в магазине находилась пищевая продукция (сельдь филе-кусочками в масляной заливке с укропом) по органолептическим и микробиологическим показателям, не отвечающим требованиям главы II Раздела I «Требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов» Единых санитарно-эпидемиологических и гигиенических требований к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю) (утв. решением Комиссии таможенного союза от 28.05.2010 № 299), что подтверждено протоколом отбора проб продовольственного сырья, пищевых продуктов Ф 02-86-01-2013 от 25.11.2013 (т.1, л.д. 139), протоколом лабораторного исследования ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Башкортостан» № 10359 от 03.12.2013  и соответствующим экспертным заключением (т.1, л.д. 25-26).

Доводы общества о нарушении уполномоченным органом требований к документальному оформлению отбора проб, предусмотренных разделом 4.4 ГОСТ Р 54607.1-2011, в виду отсутствия акта об изъятии проб, а также не указания в соответствующих протоколах времени изъятия вещей и времени поступления образов на экспертизу судом апелляционной инстанции отклоняются как противоречащие материалам дела.

Так, согласно нормам статьи 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся предметами административного правонарушения, и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых.

Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения

В протоколе об изъятии вещей и документов указываются сведения о виде, количестве, об иных идентификационных признаках изъятых вещей,

Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, понятыми.

Как видно из материалов дела уполномоченным органом в соответствии с требованиями статьи 27.10 КоАП РФ осуществлено изъятие товара в присутствии двух понятых, составлен протокол изъятия с указанием идентифицирующих признаков товара, подписанный должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи, понятыми (т.1, л.д. 25-26).

Кроме того, в ходе проверки 25.11.2013 в 10 часов 30 минут работниками ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Башкортостан» произведен отбор проб пищевых продуктов, о чем составлен протокол (т.1, л.д. 139).

В соответствии с 2.1. ГОСТ 8756.0-70 «Продукты пищевые консервированные. Отбор проб и подготовка их к испытанию» для составления исходного образца консервированных пищевых продуктов, расфасованных в тару из полимерных материалов, в партии до 500 единиц отбирают для вскрытия 3% единиц упаковки, но не менее 5 единиц.

В п. 11.5 протокола отбора проб продовольственного сырья, пищевых продуктов Ф 02-86-01-2013 от 25.11.2013 отражено, что из партии в 9 единиц товара объем образцов составляет 5 единиц в пластиковых упаковках с крышкой по 550 гр.

Ссылка общества на п. 4.4 ГОСТ Р 54607.1-2011 судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку указанный документ устанавливает правила отбора проб продукции общественного питания, а, кроме того, требования п. 4.4 ГОСТ Р 54607.1-2011, касающиеся указания в акте отбора проб даты и времени отбора, ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Башкортостан» выполнены, в п. 6  протокола отбора проб продовольственного сырья, пищевых продуктов Ф 02-86-01-2013 от 25.11.2013 отражены дата отбора проб 25.11.2013 и время - 10 часов 30 минут.

В соответствии с п.п. 5.10.2, 5.10.3 ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2000 «Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий» протоколы испытаний, если это существенно для достоверности и применения результатов,  должны содержать дату получения изделия(й), подлежащего(их) испытаниям, дату отбора образцов.

Во исполнение данных требований протокол лабораторного исследования ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Башкортостан» от 03.12.2013 № 10359 содержит дату поступления образцов - 25.11.2013, дату отбора образцов - 25.11.2013.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не усматривает нарушений при изъятии административным органом продукции, а также при отборе ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Башкортостан» проб продукции, проведении лабораторных испытаний и фиксации их результатов.

Также судом апелляционной инстанции отклоняется довод общества о преждевременности вывода о несоответствии продукции санитарно-эпидемиологическим нормам, поскольку повторное исследование образцов в нарушение п. 2.28 СанПин 2.3.2.1078-01 не производилось, в силу следующего

Согласно Санитарно-эпидемиологическими правилами и нормативами «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов. СанПиН 2.3.2.1078-01» пищевые продукты должны удовлетворять физиологические потребности человека в необходимых веществах и энергии, отвечать обычно предъявляемым к пищевым продуктам требованиям в части органолептических и физико-химических показателей и соответствовать установленным нормативными документами требованиям к допустимому содержанию химических, радиологических, биологически активных веществ и их соединений, микроорганизмов и других биологических организмов, представляющих опасность для здоровья нынешнего и будущих поколений.

Изготовляемые, ввозимые и находящиеся в обороте на территории Российской Федерации пищевые продукты по безопасности и пищевой ценности должны соответствовать санитарным правилам.

Соответствие санитарным правилам пищевых продуктов и проектов технических документов подтверждается при проведении санитарно-эпидемиологической экспертизы в установленном порядке.

При получении неудовлетворительных результатов исследований хотя бы по одному из показателей безопасности, по нему проводят повторные исследования удвоенного объема выборки, взятого из той же партии. Результаты повторного исследования распространяются на всю партию (п.п. 2.1, 2.2, 2.11, 2.28).

Между тем административным органом результаты лабораторного исследования сельди филе-кусочками в масляной заливке с укропом ко всей партии товара не применялись. Согласно протоколу об административном правонарушении обществу вменено нахождение на реализации продукции не отвечающей по органолептическим и микробиологическим показателям, требованиям стандартов. Указанные выводы сделаны в отношении конкретного изъятого в ходе осмотра товара, находившегося на реализации потребителям в торговом зале магазина в холодильной витрине с ценниками - сельдь филе-кусочками в масляной заливке с укропом с датой изготовления 07.11.2013.

Более того, учитывая, что у общества на реализации находилась партия сельди филе-кусочками в масляной заливке в количестве 9 банок, а для отбора проб использованы 5 банок, то есть более 50% от партии товара, выполнение условия о повторном исследовании удвоенного объема выборки из той же партии являлось невыполнимым.

Таким образом, поскольку использование товара с истекшим сроком годности, в отсутствие сведений о дате изготовления с нарушенной целостностью упаковки, а также не отвечающего требованиям к  органолептическим и микробиологическим показателям, ставит под угрозу безопасность жизни и здоровья потребителя, то административным органом доказано событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ, а действия общества  образуют  объективную сторону указанного состава административного правонарушения.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В данном случае доказательства принятия обществом всех зависящих от него мер по предупреждению совершения административного правонарушения, а также доказательства наличия объективных препятствий для соблюдения требований