Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2010 по делу n А48-3828/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 марта 2010 года                                                                 Дело №48-3828/2009

г. Воронеж                                                                                                        

           Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2010г.

           Постановление в полном объеме изготовлено 17 марта 2010г.

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                              Андреещевой Н. Л.,

судей                                                                                         Маховой Е. В.,

                                                                                                   Шеина А.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Назаретьян А.С.,

при участии:

от ЗАО «Березки»: Ивановой Н.Е., представителя по доверенности б/н от 11.01.2010г.,

от ОАО «Комбинат мясоптица «Орловский»: Ивановой Ю.В., представителя по доверенности б/н от 24.08.2009г.,

от ОАО «Банк ВТБ» в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г Курске: Стародубцева А.В., представителя по доверенности № 55 от 06.02.2010г.,

от ООО ТД «Солано-Трейд»: представитель не явился, извещён надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества Банка ВТБ в лице филиала открытого акционерного общества Банка ВТБ в г.Курске на решение Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009г. по делу №А48-3828/2009 (судья Бумагин А.Н.) по иску закрытого акционерного общества «Березки» к открытому акционерному обществу «Комбинат мясоптица «Орловский», открытому акционерному обществу Банк ВТБ в лице филиала открытого акционерного общества Банка ВТБ в г.Курске, при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью ТД «Солано-Трейд», о признании договора поручительства недействительным и признании недействительным внеочередного общего собрания акционеров,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Березки» (далее – ЗАО «Березки», истец) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с двумя исковыми заявлениями.

В первом исковом заявлении к открытому акционерному обществу «Комбинат мясоптица «Орловский» (далее – ОАО «КМП «Орловский», ответчик-1), открытому акционерному обществу Банк ВТБ в лице филиала открытого акционерного общества Банка ВТБ в г.Курске (далее – Банк ВТБ, ответчик-2) истец просит признать недействительным договор поручительства от 25.12.2008г. №ДП2-742000/2008/00166, заключенный между ОАО «КМП «Орловский» и Банком ВТБ.

Во втором исковом заявлении к открытому акционерному обществу «Комбинат мясоптица «Орловский» истец (с учетом уточнения) просит признать недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КМП «Орловский», оформленные протоколом №6/2008 от 19.12.2008г.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 15.09.2009г. к участию в деле по иску ЗАО «Березки» к ОАО «КМП «Орловский», Банку БТБ о признании недействительным договора поручительства от 25.12.2008г. №ДП2-742000/2008/00166 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено общество с ограниченной ответственностью ТД «Солано-Трейд» (далее – ООО ТД «Солано-Трейд»).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 21.10.2009г. дела №А48-3828/2009 и №А48-3829/2009, в рамках которых рассматривались вышеизложенные требования ЗАО «Березки», были объединены в одно производство с присвоением номера №А48-3828/2009.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009г. в удовлетворении требований ЗАО «Березки» о признании недействительным решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КМП «Орловский», оформленных протоколом от 19.12.2008г. №6/2008, было отказано. Договор поручительства от 25.12.2008г. №ДП2–742000/2008/00166, заключенный между Банком ВТБ и ОАО «КМП «Орловский», был признан недействительным.

Не согласившись с принятым судебным актом, Банк ВТБ обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылается на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009г., в связи с чем просит его отменить, в удовлетворении исковых требований ЗАО «Березки» о признании недействительным договора поручительства от 25.12.2008г. №ДП2–742000/2008/00166, заключенного между Банком ВТБ и ОАО «КМП «Орловский», отказать.

В качестве оснований для отмены обжалуемого судебного акта заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что не доказан факт не проведения общего собрания акционеров ОАО «КМП «Орловский». Также Банк ВТБ ссылается в жалобе на то, что истцом в ходе рассмотрения дела не было представлено доказательств нарушения его прав и интересов принятым на общем собрании решением, а также не обосновано, каким образом его голос мог повлиять на результат голосования. Кроме того, заявитель апелляционной жалобы указывает на пропуск истцом срока исковой давности для обращения в суд с рассматриваемыми требованиями. Также, по утверждению Банка ВТБ, суд первой инстанции при вынесении обжалуемого решения должен был руководствоваться положениями Федерального Закона №208-ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах» в редакции Федерального Закона №205-ФЗ от 19.07.2009г., вступившего в действие с 21.10.2009г.  

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель Банка ВТБ поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ЗАО «Березки» и ОАО «КМП «Орловский» доводы апелляционной жалобы отклонили по мотивам, изложенным в представленных отзывах, просили оставить решение Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009г. без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Третье лицо ООО ТД «Солано-Трейд» явку представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения третьего лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в его отсутствие, в порядке статей  156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании апелляционной инстанции объявлялся перерыв до 10.03.2010г. (06.03.2010г.- 08.03.2010г. – выходные и праздничный дни).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав объяснения представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009г. следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, ЗАО «Березки» является владельцем 1680 штук обыкновенных именных акций ОАО «КМП «Орловский», что подтверждается представленной в материалы дела выпиской из реестра акционеров по состоянию на 28.07.2009г.

В соответствии с данными бухгалтерского баланса ОАО «КМП «Орловский» на последнюю отчетную дату стоимость активов общества составляла 21 432 000 руб.

25.12.2008г. между Банком ВТБ и ОАО «КМП «Орловский» был заключен договор поручительства №ДП2–742000/2008/00166, по условиям которого ОАО «КМП «Орловский» обязалось выступить поручителем по обязательствам ООО ТД «Солано-Трейд» в Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Курске в размере 100 000 000 руб.

Поскольку указанная сделка согласно пункту 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ «Об акционерных обществах») является для ОАО «КМП «Орловский» крупной сделкой и в соответствии с положениями статьи 79 названного закона, а также пункта 20.3 устава общества решение о ее одобрении должно приниматься общим собранием акционеров ОАО «КМП «Орловский», последним в обоснование соблюдения установленного законом порядка одобрения сделки представлена в Банк ВТБ копия протокола внеочередного общего собрания акционеров от 19.12.2008г. №6/2008.

В июне 2009г. Банк ВТБ обратился в Арбитражный суд Курской области с иском о взыскании в солидарном порядке с ООО ТД «Солано-Трейд» и ОАО «КМП «Орловский» задолженности по кредитному соглашению №КС-742000/2008/00166 от 25.12.2008г.

По утверждению истца, об указанном исковом заявлении, о протоколе внеочередного общего собрания акционеров от 19.12.2008г. №6/2008 и о состоявшихся сделках залога и поручительства ЗАО «Березки» узнало через своего законного представителя – директора Ушакова Н.М. в июне 2009 года, который, являясь членом совета директоров ОАО «КМП «Орловский», находясь в помещении ОАО «КМП «Орловский», на столе у генерального директора Матовых Р.И. увидел исковое заявление ОАО Банк ВТБ, после чего Матовых Р.И. рассказала ему о сложившейся ситуации.

ЗАО «Березки», полагая, что решения, принятые на внеочередном общем собрании акционеров, оформленные протоколом от 19.12.2008 года №6/2008, являются недействительными, общим собранием акционеров ОАО «КМП «Орловский» в установленном законом порядке решение об одобрении договора поручительства от 25.12.2008 года №ДП2-742000/2008/00166 не принималось, а также, что исполнение сделки причинит значительный ущерб обществу, обратилось в Арбитражный суд Орловской области с рассматриваемыми исковыми требованиями (с учетом уточнения).

Отказывая в удовлетворении требований ЗАО «Березки» о признании недействительным решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КМП «Орловский», оформленных протоколом от 19.12.2008г. №6/2008, и удовлетворяя требования о признании недействительным договора поручительства от 25.12.2008г. №ДП2–742000/2008/00166, заключенного между Банком ВТБ и ОАО «КМП «Орловский», арбитражный суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

Согласно пункту 1 статьи 78 ФЗ «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктами  1, 3 статьи 79 ФЗ «Об акционерных обществах» крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

По настоящему спору сторонами в обосновании своих требований и возражений в материалы дела представлена копия протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО «КМП «Орловский» от 19.12.2008г. №6/2008.

Согласно указанной копии протокола состоялось внеочередное общее собрание акционеров, на котором присутствовали акционеры Авшанов И.О., Герасимов А.Н., Иванова Е.Е., в качестве приглашенных значится генеральный директор ОАО «КМП «Орловский» Матовых Р.И., в качестве секретаря собрания Ермолова О.В.

Как усматривается из копии протокола, на внеочередном общем собрании акционеров 19 декабря 2008 года были приняты решения выступить в качестве залогодателя по ссудной задолженности ООО ТД «Солано-Трейд» в Филиале ОАО Банк ВТБ в г.Курске на сумму 100 000 000 руб., выступить поручителем ООО ТД «Солано-Трейд» в Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Курске в размере 100 000 000 руб., застраховать предложенное в залог имущество, выгодоприобретателем определить Филиал ОАО Банк ВТБ в г. Курске, уполномочить генерального директора Матовых Р.И. подписывать кредитно-обеспечительную документацию, договора страхования залога и договора на произведение оценки заложенного имущества.

Согласно бухгалтерскому балансу балансовая стоимость имущества ОАО «КМП «Орловский» на последнюю отчетную дату составляла 21 432 000 руб., в связи с чем в соответствии с пунктом 1 статьи 78 ФЗ «Об акционерных обществах» договор поручительства №ДП2–742000/2008/00166 от 25.12.2008г. является для ОАО «КМП «Орловский» крупной сделкой.

В силу пункта 3 статьи 49 ФЗ «Об акционерных обществах» и пункта 14.6 Устава ОАО «КМП «Орловский» решения об одобрении крупных сделок принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества.

В соответствии со статьей 55 ФЗ «Об акционерных обществах» акционер, намеревающийся созвать собрание с определенной повесткой дня, обязан направить соответствующее требование совету директоров общества, который, в свою очередь, на основании представленного требования осуществляет созыв внеочередного собрания акционеров.

Таким образом, независимо от того, кому принадлежит инициатива о созыве собрания по вопросам заключения крупных сделок, решение о его проведении принимается исключительно советом директоров.

Согласно пункту 1 статьи 54 ФЗ «Об акционерных обществах» при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет форму проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование), дату, место, время проведения общего собрания акционеров, дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестку дня общего собрания акционеров; порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров, перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления, форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано уведомить своих акционеров о проведении собрания не позднее, чем за 20