Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2010 по делу n А08-3587/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 апреля 2010 года                                                            Дело № А08-3587/2009

г. Воронеж                                                                                                                  

           Резолютивная часть постановления объявлена   05 апреля 2010 года

           Полный текст постановления изготовлен            12 апреля 2010 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Маховой Е.В.,

судей                                                                                     Андреещевой Н.Л.,

                                                                                               Федорова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мещеряковой В.С.,

при участии:

от Банка ВТБ (ОАО): Стародубцев А.В., представитель, доверенность № 1-938 от 26.02.2010 г., после перерыва – Чванова Г.В., представитель, доверенность № 22211 от 19.08.2009 г., удостоверение № 034,

от ОАО «Комбинат мясоптица «Орловский»: Иванова Ю.В., представитель, доверенность б/н от 24.08.2009 г.,

от ООО ТД «Солано-Трейд»:  представитель не явился, надлежаще извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Комбинат мясоптица «Орловский» на решение Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г. по делу                             №А48-3587/2009 (судья Химичев В.А., арбитражные заседатели      Кузьмин А.А., Деев В.Н.) по иску Банка ВТБ (ОАО) в лице филиала в           г. Курске к открытому акционерному обществу «Комбинат мясоптица «Орловский» об обращении взыскания на недвижимое имущество и по встречному иску открытого акционерного общества «Комбинат мясоптица «Орловский» к Банку ВТБ (ОАО) в лице филиала в г. Курске о признании договора об ипотеке зданий и земельных участков № ДИ-742000/2009/00166 от 25.12.2008 г. недействительным,  

УСТАНОВИЛ:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала в                     г. Курске (далее – истец, банк) обратился в Арбитражный суд Орловской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Комбинат мясоптица «Орловский» (далее – ОАО «КМП «Орловский») об обращении взыскания на недвижимое имущество, принадлежащее ОАО  «КМП «Орловский», заложенное по договору об ипотеке зданий и земельных участков № ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. путем продажи с публичных торгов (с учетом принятых уточнений в порядке      ст. 49 АПК РФ).

ОАО «КМП «Орловский» обратилось со встречным исковым заявлением к  Банку ВТБ (ОАО) о признании договора об ипотеке зданий и земельных участков № ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. недействительным.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью ТД «Солано-Трейд» (далее – третье лицо, ООО ТД «Солано-Трейд»).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г.  исковые требования Банка ВТБ (ОАО) удовлетворены. В удовлетворении встречного искового заявления ОАО «КМП «Орловский» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «КМП «Орловский» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Орловской области от 03.11.2009 г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ООО ТД «Солано-Трейд» не явился.

Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения третьего лица о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителя в порядке  ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ОАО «КМП «Орловский» поддержала доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений.

Представители Банка ВТБ (ОАО) возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, считают решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В судебном заседании от 29.03.2010 г. объявлялся перерыв до 05.04.2010 г.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст. 268 АПК РФ).

Протокольным определением апелляционного суда по ходатайству сторон к материалам дела приобщены копия решения Арбитражного суда Курской области от 14.12.2009 г. по делу № А35-5069/2009 и копия решения Арбитражного суда Орловской области от 25.11.2009 г. по делу № А48-3828/2009, полученные после вынесения оспариваемого судебного акта.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы с учетом дополнений, заслушав объяснения участвующих в деле лиц, судебная коллегия апелляционного суда считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба ОАО «КМП «Орловский» – удовлетворению.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 25.12.2008 г. между ОАО Банком ВТБ (кредитор) и ООО ТД «Солано-Трейд» (заемщик) заключено кредитное соглашение № КС-742000/2008/00166, согласно которому заемщику был предоставлен кредит в сумме 100 000 000 рублей со сроком погашения по графику, установленному п. 7.1 соглашения: 22.10.2009 г. – 30 000 000 рублей, 22.11.2009 г. – 30 000 000 рублей, 24.12.2009 г. – 40 000 000 рублей.

Пунктом 6.1 кредитного соглашения установлена процентная ставка по кредиту в размере 19,1% годовых.

Денежные средства были предоставлены ООО ТД «Солано-Трейд» 28.01.2009 г. в полном объеме, что подтверждается мемориальным ордером № 29698.

В соответствии с п. 6.3 кредитного соглашения заемщик обязался уплачивать проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, не позднее 1-го рабочего дня месяца, а также в дату окончательного погашения кредита.

Пунктом 11.5 кредитного соглашения, предусмотрено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, указанных в подп. 12-17, п. 9.1 соглашения заемщик обязуется уплатить неустойку в размере 0,05% от суммы кредита за каждый день просрочки.

В соответствии с п. 12.4 кредитного соглашения кредитор имеет право в одностороннем порядке потребовать исполнения заемщиком обязательств по соглашению досрочно при наличии обстоятельств, свидетельствующих о том, что предоставленный кредит не будет возвращен в срок, а также, в том числе, в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения какого-либо обязательства перед кредитором по соглашению или любому другому договору, заключенному с кредитором, если заемщик просрочит любой из причитающихся кредитору со стороны заемщика платежей.

В качестве обеспечения исполнения кредитного обязательства между Банком ВТБ (ОАО) и ОАО «КМП «Орловский» заключен договор об ипотеке зданий и земельных участков № ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г., принадлежащих на праве собственности ОАО «КМП «Орловский»:

1) оздоровительный комплекс, назначение: вспомогательное, 3-этажный, общая площадь 1047, 3 кв.м., лит. Ю, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1. Кадастровый (условный) номер: 57:25:040101:02:3754\1\Ю, залоговая стоимость установлена 6 949 153, 60 рублей;

2) насосная станция, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 57, 6 кв.м., литер Е, адрес объекта: Орловская область, г. Орел,                             ул. Северная, д.1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:0006, залоговая стоимость установлена в сумме 499 335 рублей;

3) электроцех, назначение: нежилое, 2-этажный, общая площадь 152, 6 кв.м., литер Р, Р1, адрес объекта: Орловская область, г. Орел,                           ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:1650, залоговая стоимость установлена в сумме 1 348 829, 40 рублей;

4) стройцех, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 320, 6 кв.м., литер Z, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная,               д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:0045, залоговая стоимость установлена в сумме 2 838 996, 60 рублей;

5) весовая будка, назначение: нежилое, 1-этажный, общая площадь 104, 5 кв.м., литер А, адрес объекта: Орловская область, г. Орел,                         ул. Северная, д. 1б. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0004:54:401:002:010861390, залоговая стоимость установлена в сумме 900 372 рублей;

6) склад, назначение: нежилое, общая площадь 564, 9 кв.м., литер Г, Г1, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:0450, залоговая стоимость установлена в сумме 5 481 720 рублей;

7) административный корпус, назначение: нежилое, 2-этажный (подземных этажей-1), общая площадь 1027 кв.м., инв. № 3754, литер В, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:040101:02:3754/1/В, залоговая стоимость установлена в сумме 18 187 826, 40 рублей;

8) котельная, назначение: нежилое, 2-этажный, общая площадь 688, 7 кв.м., литер К, К1, адрес объекта: Орловская область, г. Орел,                               ул. Северная, д. 1. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0002:54:401:001:006533090:1050, залоговая стоимость установлена в сумме 6 232 672, 80 рублей;

9) здание: главный производственный корпус, назначение: нежилое здание, 4-этажный (подземных этажей-1), общая площадь 10 051, 5 кв.м., лит. А, А1, А2, А3, А4, А5, А6, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Северная, д. 1, лит. А, А1, А2, А3, А4, А5, А6,. Кадастровый или условный номер: 57:25:040101:02:3754/1/А, залоговая стоимость установлена в сумме 32 530 305, 60 рублей;

10) очистные сооружения (отстойник механический, отстойник первичный, вторичный отстойник, иловые площадки), назначение: нежилое, инв. № 54:401:002:010861780, адрес объекта: Орловская область, г. Орел, ул. Гайдара, д. 59. Кадастровый или условный номер: 57:25:0040101:0008:54:401:002:010861780, залоговая стоимость установлена в сумме 6 669, 20 рублей;

11) земельный участок, кадастровый номер 57:25:0040101:0008, общей площадью 16607, 47 кв.м., место нахождения: Орловская область,                  г. Орел, ул. Гайдара, 59, категория земель – земли населенных пунктов, залоговая стоимость установлена в сумме 7 273 579, 20 рублей;

12) земельный участок, кадастровый номер 57:25:0040101:0004, общей площадью 183, 55 кв.м., место нахождения: Орловская область,                  г. Орел, ул. Северная, 1-б, категория земель – земли населенных пунктов, залоговая стоимость установлена в сумме 80 389, 20 рублей;

13) земельный участок, кадастровый номер 57:25:0040101:0002, общей площадью 101 024, 65 кв.м., место нахождения: Орловская область,                     г. Орел, ул. Северная, 1,  категория земель – земли населенных пунктов, залоговая стоимость установлена в сумме 44 245 887 рублей. Общая залоговая стоимость имущества составляет 126 575 736 рублей.

Договор № ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службой по Орловской области 23.01.2009 г.

В соответствии с п. 2.4 договора ипотекой обеспечивается исполнение обязательства заемщика – ООО ТД «Солано-Трейд» по возврату кредита в сумме 100 000 000 рублей, уплате процентов за пользование кредитом по ставке 19,1% годовых, начисляемых на сумму использованного и непогашенного основного долга по кредиту, по уплате неустойки в размере 0,05% годовых, начисляемой кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по основному долгу по кредиту, по уплате неустойки в размере 0,1% годовых, начисляемой кредитором в случае возникновения просроченной задолженности по процентам, уплачиваемым заемщиком, а также иные обязательства, расходы и потери, которые может понести кредитор в связи с исполнением своих обязательств по кредитному соглашению и неисполнением или ненадлежащим исполнением заемщиком обязательств по кредитному соглашению.

В соответствии с п. 4.1 договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет ипотеки.

ООО ТД «Солано-Трейд» свои обязательства по погашению процентов исполняло ненадлежащим образом, в результате чего образовалась просроченная задолженность.

14.05.2008 г. кредитором в адрес ООО ТД «Солано-Трейд» и ОАО «КМП «Орловский» направлены требования о досрочном возврате кредита.

Размер задолженности по кредитному соглашению № КС-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г. по состоянию на 02.09.2009 г. согласно представленному в материалы дела расчету составил 115 700 784, 44 рублей, из них: ссудная задолженность – 100 000 000 рублей, просроченные проценты – 8 107 131, 40 рублей, неустойка на просроченные проценты – 489 543, 45 рублей; неустойка за невыполнение оборотов – 504 109, 59 рублей, неустойка за невыполнение неплатежных обязательств – 6 600 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Курской области от 14.12.2009 г. по делу № А35-5069/2009 с ООО ТД «Солано-Трейд» в пользу Банка ВТБ (ОАО) взыскано 115 700 784, 44 рублей задолженности по кредитному соглашению № КС-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г.

Поскольку заемщиком обязательства по кредитному соглашению исполнялись ненадлежащим образом, банк обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к залогодателю – ОАО «КМП «Орловский» об обращении взыскания на недвижимое имущество, предоставленное в залог по договору об ипотеке зданий и земельных участков № ДИ-742000/2008/00166 от 25.12.2008 г.

ОАО «КМП «Орловский», ссылаясь на то обстоятельство, что сделка от 25.12.2008 г. является крупной, однако решение об одобрении крупной сделки, оформленное протоколом от № 6/2008 от 19.12.2008 г., принято с нарушением требований Федерального закона «Об акционерных обществах», а также указывая на возможность причинения значительного ущерба обществу, обратилось в арбитражный суд со встречным иском к Банку ВТБ (ОАО) о признании договора об ипотеке зданий и земельных участков № ДИ-742000/2009/00166 от 25.12.2008 г. недействительным.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об удовлетворении требований по первоначальному иску и об отказе в удовлетворении встречного иска.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции исходя из следующего.

Согласно ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка