Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2010 по делу n А36-1309/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

15.04.2010г.                                                                           дело №А36-1309/2009

г. Воронеж                                                                                                                            

Резолютивная часть постановления объявлена 08.04.2010г.

Постановление в полном объеме изготовлено 15.04.2010г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Безбородова Е.А.

судей                                                                                Седуновой И.Г.

Барковой В.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Г.С.,

при участии:

от ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области: Климанова А.Ю., государственный налоговый инспектор, доверенность №11-03 от 19.02.2010г.,

от СХПК «Куликовский»: Сундеев А.П., председатель, выписка из протокола №1 от 16.03.2007г.,

от внешнего управляющего ООО «Завод Силикатных Изделий» Бредихина М.М.:  Бредихин М.М., паспорт серия 42 09 №565364 выдан Отделением УФМС России по Липецкой области в Лебедянском районе 01.09.2009г., Лыжин С.В., представитель, доверенность №б/н от 10.03.2010г.,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области на определение Арбитражного суда Липецкой области от 02.12.2009 года по делу №А36-1309/2009 (председательствующего судьи Истоминой Е.И., судей Дегоевой О.А., Карякиной Н.И.) по заявлению ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области о признании ООО «Завод Силикатных Изделий» несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Завод Силикатных Изделий» несостоятельным (банкротом) (л.д.5-6, т. 1) .

Основанием заявления о признании должника банкротом является наличие просроченной свыше трех месяцев задолженности в сумме 643 237 руб. 55 коп., в том числе: основной долг в сумме 637 004 руб. 90 коп., а также задолженность по уплате пени в размере 6 232 руб. 65 коп.

Определением суда, резолютивная часть которого объявлена 02.06.2009 года, в ООО «Завод Силикатных Изделий» введена процедура банкротства - наблюдение (л.д.57-61, т. 2).

Определением суда от 02.06.2009 года на должность временного управляющего утверждена Скворцова Л.А. - член НП «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (л.д. 62-65, т. 2).

08.09.2009 года временный управляющий Скворцова Л.А. представила в арбитражный суд отчет о своей деятельности и документы, предусмотренные пунктом 2 статьи 67 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) (л.д. 97-143, т. 2, 1-121, т. 3).

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 02.12.2009 года в отношении ООО «Завод Силикатных Изделий» введено внешнее управление на срок восемнадцать месяцев.

Не согласившись с данным определением, ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании представитель ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области доводы апелляционной жалобы поддержал, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просит суд его отменить.

Внешний управляющий ООО «Завод силикатных изделий» Бредихин М.М. и его представитель против доводов апелляционной жалобы возражали по основаниям, изложенным в приобщенном отзыве на апелляционную жалобу, считают обжалуемое определение законным и обоснованным, просят суд оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель СХПК «Куликовский» возражал на доводы апелляционной жалобы.

Представители иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Через канцелярию суда от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Липецкой области поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие ее представителей.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц.

Выслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу пункта 1 статьи 73 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» принятие решения о введении внешнего управления и обращение в арбитражный суд с соответствующим ходатайством является компетенцией первого собрания кредиторов.

Согласно проведенному анализу финансового состояния должника, восстановить платежеспособность ООО «Завод Силикатных Изделий» невозможно, целесообразно ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства.

Однако большинством голосов кредиторы (88,3% голосов принадлежит СХПК «Куликовский») проголосовали за необходимость введения в отношении должника внешнего управления.

Представитель должника - директор Сотниченко А.А. полагал возможным ввести в отношении ООО «Завод Силикатных Изделий» внешнее управление и пояснил, что завод рентабелен и работоспособен. Приостановление деятельности предприятия на один год и два месяца связано с тем, что расчетные счета завода были «заблокированы» уполномоченным органом (приостановлены операции по расчетным счетам должника) (протокол судебного заседания - л.д. 96, т. 4).

В настоящее время задолженность перед уполномоченным органом и другими кредиторами составляет 19 000 000 рублей, имеется также задолженность по заработной плате, которая образовалась из-за простоя предприятия.

По мнению руководителя ООО «Завод Силикатных Изделий», единственная возможность реанимировать завод - ввести внешнее управление.

При этом суду первой инстанции были представлены письменные пояснения к расчету себестоимости продукции и план - прогноз финансовых результатов в случае введения в отношении должника внешнего управления (л.д. 33-36, т. 5).

Председатель кредитора - СХПК «Куликовский» Сундеев А.П. также полагал возможным ввести в отношении должника процедуру банкротства - внешнее управление, поскольку имеется возможность восстановления платежеспособности должника и его производственной деятельности.

Кредитор - ИП Бардаченко С.И. полагался на усмотрение суда.

Представитель органа по контролю (надзору) полагался на усмотрение суда первой инстанции.

Представители уполномоченного органа считали необходимым ввести конкурсное производство ввиду следующего:

из анализа финансового состояния должника и отчета временного управляющего следует вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника;

доказательств, подтверждающих обоснованность введения внешнего, собранию кредиторов и суду не представлено;

общество фактически прекратило производственную деятельность и получает убыток;

введение внешнего управления приведет к затягиванию процедуры банкротства должника, увеличению внеочередных расходов.

Временный управляющий Скворцова Л.А. представила в Арбитражный суд Липецкой области отчет о своей деятельности за период наблюдения в ООО «Завод Силикатных Изделий», протоколы собрания кредиторов должника с приложениями (копии уведомления о проведении собрания кредиторов, журнал регистрации участников собрания кредиторов, бюллетени для голосования), заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

Принимая обжалуемый судебный акт и вводя в отношении ООО «Завод Силикатных Изделий» внешнее управление на срок восемнадцать месяцев, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Должник - ООО «Завод Силикатных Изделий» зарегистрирован в Межрайонной ИФНС России №4 по Липецкой области в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1044800020451, поставлен на учет в налоговом органе и ему присвоен ИНН 4812002633 КПП 481201001 (л.д. 15, т. 1, л.д. 13-14, т. 2).

Согласно Уставу основными видами деятельности общества являются: производство и реализация силикатных изделий, строительных материалов и иных товаров производственно-технического назначения, а также специализированного оборудования; выполнение строительных, ремонтных и восстановительных работ; дополнительными - производство общестроительных работ по возведению зданий, оптовая торговля прочими строительными материалами и т.д. (л.д. 17-20, т. 2).

В период с 02.06.2009 года по 22.10.2009 года в ООО «Завод Силикатных Изделий» проводилась процедура банкротства наблюдение.

Выводы временного управляющего основаны на результатах анализа бухгалтерской документации и иных документов и сведений за период с 01.01.2007 по 01.07.2009 годы.

Вместе с тем из финансового анализа общества следует вывод временного управляющего о том, что анализ не может являться в полной мере достоверным и отражать реальное положение организации, поскольку проводился на основании недостоверности и искажения отдельных учетных данных, указанных в документах, представленных должником (л.д. 106, 113, т. 2).

Как следует из отчета и пояснений руководителя завода, предприятие в настоящее время не осуществляет производственную деятельность.

Из отчета и финансового анализа, проведенного временным управляющим и материалов дела, возможно сделать вывод о следующих причинах, приведших к неплатежеспособности должника:

приостановление операций по расчетным счетам на основании решения уполномоченного органа;

используемые в производстве кирпича автоклавы имеют значительный износ и требуют замены, что затруднительно из-за отсутствия финансовых средств;

возврат имущества на сумму 3 031 тыс. руб., используемого в производственной деятельности завода (СМС 275 – автомат укладчик в количестве двух единиц, СМС 494НС – пресс револьверный в количестве двух единиц), ООО «Лизинговая компания «УралСиб» в связи с расторжением договора финансовой аренды (лизинга);

рост внереализационных расходов, связанных с оплатой услуг третьих лиц и возросших управленческих расходов;

зависимость от внешних источников финансирования;

осуществление текущих расходов за счет заемных средств третьих лиц (около 90%).

04.09.2009 года проведено собрание кредиторов ООО «Завод Силикатных Изделий», на котором в том числе, принято решение: «согласиться с предложением временного управляющего о признании должника банкротом и введении конкурсного производства».

При этом в собрании кредиторов принял участие один кредитор - ФНС России в лице Межрайонной ИФНС №4 по Липецкой области (сумма требований в размере 893 239 руб. установлена определением суда от 02.07.2009 года - л.д. 51-53, т. 2).

Однако по состоянию на 04.09.2009 года имелись четыре определения Арбитражного суда Липецкой области от 07, 28, 31.08.2009 года о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Завод Силикатных Изделий» соответственно: требований ЗАО «Русь Агро» в размере 14 312 994 руб. 31 коп.; ФНС России в лице Межрайонной ИФНС №4 по Липецкой области в сумме 1 769 131 руб. 24 коп., администрации Лев Тостовского муниципального района Липецкой области в размере 54 503 руб. 23 коп. и СХПК «Куликовский» в сумме 20 587 161 руб. 76 коп.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции, что собрание кредиторов, состоявшееся 04.09.2009 года, является неправомочным (статьи 12-15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

В этой связи, на основании ходатайства, заявленного временным управляющим Скворцовой Л.А., определением суда от 10.09.2009 года отложено судебное разбирательство по рассмотрению вопроса о признании должника банкротом, поскольку необходимо сформировать реестр с учетом судебных актов и включить в реестр требования кредиторов ООО «Завод Силикатных Изделий», признанные обоснованными, в том числе временному управляющему поручено провести повторное собрание кредиторов и представить суду протокол собрания кредиторов (л.д. 122, 127, 129-133 т. 3).

Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о несостоятельности довода уполномоченного органа о том, что в отношении ООО «Завод Силикатных Изделий» должно быть введено конкурсное производство, поскольку решение первого собрания кредиторов от 04.09.2009 года не признано недействительным.

Из письменного пояснения к расчету производственной себестоимости и плана-прогноза финансовых результатов при условии введения внешнего управления в ООО «Завод Силикатных Изделий» следует, что возможно восстановление платежеспособности должника (л.д. 33-36, т. 5) .

За обществом зарегистрирована самоходная техника, имеются основные средства на сумму 124 489 965 руб. 94 коп., автомототранспортное средство (МАЗ -55510), на праве аренды сроком до 27.12.2014 года имеется земельный участок площадью 18701 кв. м., расположенный по месту нахождения должника: ул. Кирпичного завода, п. г. т. Лев Толстой, Лев Толстовского района Липецкой области (л.д. 31-34 т. 2, л.д. 8-11, 15-17, т. 3).

Общество имеет лицензию на право пользование недрами для производства кирпича ТЭ № 00009 серия ЛПЦ, сроком действия до 30.07.2011 года (л.д. 6, т. 3).

Как установлено судом первой инстанции, за ООО «Завод Силикатных Изделий» на праве собственности зарегистрирован комплекс зданий и сооружений завода, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 22.09.2004 года сделана запись №48-01/20-8/2004-6670, его состав указан в анализе основных средств, остаточная стоимость составляет 118 017 620 руб. (л.д. 111-112, т. 2, л.д. 26-27, т. 3, л.д. 47, т. 5).

Кроме того, имеется свидетельство №А13-02877 от 16.09.2005 года, выданное Управлением по технологическому и экологическому надзору по Липецкой области о регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов цеха по производству силикатного кирпича и котельной (л.д. 48, т. 5).

Согласно сведениям, указанным в бухгалтерском балансе по состоянию на 01.10.2009 года стоимость активов должника составляет 162 638 тыс. руб.

Из анализа следует, что кирпич один из самых экологически чистых