Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2010 по делу n А48-5791/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

16 апреля 2010 года                                                     Дело №А48-5791/2009

 г.Воронеж                                                                                                                                                                                                     

 Резолютивная часть постановления объявлена 9 апреля  2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 16 апреля 2010 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Протасова А.И.

судей                                                                                      Семенюта Е.А.,

                                                                                                Миронцевой Н.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сычевой Е.И.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ЕВРО Алк»: Илюшина А.А., представителя по доверенности от 01.02.2010, Шевлякова В.В., представителя по доверенности от 10.03.2010, Тропина Е.И., представителя по доверенности от 31.03.2010;

от Управления Федеральной налоговой службы России по Орловской области: Грибанова М.В., заместителя начальника контрольного отдела по доверенности №05-10/17 от 23.12.2009, Титовой Н.В., представителя по доверенности №05-10/16 от 21.12.2009;

от Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка: Макарова Д.А., представителя по доверенности №03/11 от 27.02.2010;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной налоговой службы России по Орловской области и Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка на решение Арбитражного суда Орловской области от 13.01.2010 по делу №А48-5791/2009 (судья Соколова В.Г.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЕВРО Алк» к Управлению Федеральной налоговой службы России по Орловской области о признании недействительным ненормативного акта,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЕВРО Алк» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы России по Орловской области о признании недействительным решения от 29.09.2009 №10-37/02/10 об отказе в выдаче лицензии на осуществление закупок, хранения и поставок алкогольной продукции.

Дело рассматривалось с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка.

Решением от 13.01.2010 суд удовлетворил заявленные требования. Признал недействительным решение Управления Федеральной налоговой службы России по Орловской области от 29.09.2009 №10-37/02/10 об отказе в выдаче лицензии на осуществление закупок, хранения и поставок алкогольной продукции и обязал Федеральную службу по регулированию алкогольного рынка выдать ООО «ЕВРО Алк» лицензию на осуществление закупок, хранения и поставок алкогольной продукции.

Полагая, что суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, нарушены нормы материального права, Управление Федеральной налоговой службы России по Орловской области обратилось в суд с апелляционной жалобой.

При этом, управление указывает, что суд не исследовал вопрос о признаках недобросовестности в действиях учредителей при формировании уставного капитала ООО «ЕВРО Алк».

Заявитель жалобы полагает, что еще до обращения с заявлением о выдаче лицензии денежные средства ООО «ЕВРО Алк» уже были переданы в качестве займа учредителям Муратову Р.О. и Тропину Е.Н., что фактически лишило общества возможности осуществлять деятельность даже в случае получения лицензии. Документы, свидетельствующие о том, что после передачи денежных средств, сформировавших уставной капитал по договору займа, ООО «ЕВРО Алк» имеет возможность осуществлять уставную деятельность с оставшимся в его распоряжении имуществом, в материалах дела отсутствуют.

Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка также обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, принять новый судебный акт об отказе ООО «ЕВРО Алк» в удовлетворении заявленных требований.

При этом, служба указывает, что ООО «ЕВРО Алк» не подтверждено формирование уставного капитала, а следовательно не соблюдено требование, предусмотренное п.2.1 п.1 ст.11 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», следовательно, Управление ФНС России по Орловской области правомерно было вынесено решение от 29.09.2009 №10-37/02/10 об отказе в выдаче лицензии.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, исследовав все в совокупности, апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены или изменения судебного акта.

31.07.2009 ООО «ЕВРО Алк» обратилось в Управление ФНС России по Орловской области с заявлением о выдаче лицензии на закупку, хранение и поставки алкогольной продукции.

Уставный капитал ООО «ЕВРО Алк» был сформирован путем внесения денежных средств учредителями общества Муратовым Р.О. и Тропиным Е.Н. на расчетный счет общества №40702810700000006990, открытый в акционерном коммерческом банке «Инвестиционный торговый банк» и согласно п.4.1 Устава ООО «ЕВРО Алк» и выписке из ЕГРЮЛ от 27.07.2009 составил 10030000 руб.

Общество представило в Управление справку акционерного коммерческого банка «Инвестиционный торговый банк» от 17.07.2009 №5-13-1143 о поступлении на расчетный счет организации денежных средств в размере 10030000 руб. в счет оплаты уставного капитала, а также приходные кассовые ордера №300 от 18.06.2009, №301 от 18.06.2009, платежные поручения №2406786 от 16.07.2009, №2406771 от 16.07.2009.

Данные обстоятельства зафиксированы Управлением в акте обследования от 12.08.2009 №8.

В целях проведения дополнительной экспертизы полученных документов Управление продлило срок рассмотрения заявления ООО «ЕВРО Алк» о выдаче лицензии до 30.09.2009.

Согласно выписке акционерного коммерческого банка «Инвестиционный торговый банк» от 21.08.2009 по счету ООО «ЕВРО Алк» №40702810700000006990 за период с 07.07.2009 (дата открытия счета) по 01.08.2009 уставный капитал общества в размере 10030000 руб. был окончательно сформирован 16.07.2009.

07.07.2009 поступили денежные средства в сумме 30000 руб. (первоначальный уставный капитал) с накопительного счета организации; 16.07.2009 поступили 5000000 руб. -денежный взнос от Муратова Р.О.; 16.07.2009 поступили 5000000 руб. -денежный взнос от Тропина Е.Н. на увеличение уставного капитала общества. 17.07.2009 денежные средства в сумме 9700000 руб. были списаны со счета общества на счета учредителей, внесших денежные средства 16.07.2009.

03.09.2009 ООО «ЕВРО Алк» в Управление представило протокол общего собрания учредителей от 17.07.2009 №4, из которого видно, что ООО «ЕВРО АЛК» решило заключить со своими учредителями договоры займа: от 17.07.2009 №1 на сумму 4850000 руб. с гражданином Муратовым Р.О. и от 17.07.2009 №2 на сумму 4850000 руб. с гражданином Тропиным Е.Н.

В соответствии с п.1.1 указанных договоров заимодавец передает заемщику заем на сумму 4850000 руб., а заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в обусловленный срок и уплатить на нее проценты.

Указанная в п.1.1 договора сумма должна быть перечислена на расчетный счет заемщика не позднее 3 дней с момента подписания сторонами настоящего договора (п. 2.1 договоров).

Возврат указанной в настоящем договоре суммы займа может осуществляться заемщиком по частям в течение трех лет, общая сумма займа подлежит возврату не позднее «16» июля 2012 года (п. 2.2 договоров).

Указанная в п.1.1. настоящего договора сумма займа может быть полностью или частично возвращена заемщиком досрочно без предварительного согласия заимодавца (п. 2.3 договоров).

Заемщик выплачивает заимодавцу начисленные за отчетный месяц проценты в месяце следующим за отчетным не позднее 25 числа (п. 2.4 договоров).

Размер процентов по настоящему договору составляет 11 процентов годовых, которые начисляются ежегодно на сумму фактического долга заемщика и присоединяются к основной сумме долга (п. 2.5 договоров).

Посчитав, что реально сформировавшийся уставный капитал ООО «ЕВРО Алк» составил 330000 руб., Управление, сославшись на пп. 2.1. п.2 ст.11 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», вынесло решение от 29.09.2009 №10-37/02/10 об отказе в выдаче лицензии на осуществление закупок, хранения и поставок алкогольной продукции.

Полагая, что указанное решение принято с нарушением требований действующего законодательства, не содержит нормативно правового обоснования отказа в выдаче лицензии, нарушает его права и законные интересы, общество обратилось за защитой в арбитражный суд.

Разрешая спор по существу, суд исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований и их подтвержденности  представленными материалами дела.

Апелляционная коллегия считает данные выводы суда первой инстанции правомерными и обоснованными, соглашается с указанными выводами и полагает необходимым при рассмотрении данного спора учитывать следующее.

Пунктом 2.1 статьи 11 Федерального закона от 22.11.1995 №171 ФЗ-«О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной с спиртосодержащей продукции» установлено, что производство и оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции (за исключением производства водки) вправе осуществлять казенные предприятия, а также иные организации, имеющие оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 10 миллионов рублей.

Согласно пункту 1 статьи 14 Федерального закона от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Порядок выдачи лицензий на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции установлен статьей 19 Федерального Закона №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона №171-ФЗ для получения лицензии на осуществление одного из видов деятельности, связанных с производством этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и указанных в пункте 2 статьи 18 данного Закона, организацией представляется в лицензирующий орган в том числе документ, подтверждающий наличие у организации уставного капитала (уставного фонда) в соответствии с пунктом 9 статьи 8 и пунктами 2.1 и 2.2 статьи 11. При этом Законом не установлены перечень и характеристики таких подтверждающих документов.

Пунктом 8 статьи 19 указанного Закона предусмотрено принятие лицензирующим органом решений о выдаче лицензии либо об отказе в выдаче лицензий.

Согласно пункту 9 статьи 19 Закона №171-ФЗ в выдаче лицензии может быть отказано:

1) при выявлении в представленных документах недостоверной или искаженной информации;

2) в случае нарушения требований статьи 8 Закона №171-ФЗ;

3) в случае несоответствия организации иным установленным настоящим Федеральным законом лицензионным требованиям.

Требовать от организации документы, не предусмотренные пунктом 1 статьи 19, не допускается (пункт 2 статьи 19 Закона №171-ФЗ).

Из оспариваемого решения №10-37/02/10 от 29.09.2009 усматривается, что основанием для отказа ООО «ЕВРО Алк» в выдаче лицензии на осуществление закупок, хранения и поставок алкогольной продукции в связи с несоответствием организации установленным лицензионным требованиям п.п.2.1 п.2 ст.11 Федерального закона от 22.11.1995 №171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в части наличия оплаченного уставного капитала (уставного фонда) в размере менее 10 млн. руб.

Вместе с тем, в подтверждение того факта, что ООО «ЕВРО Алк» имеет оплаченный уставный капитал (уставный фонд) в размере не менее чем 10 миллионов рублей, заявитель представил в Управление справку акционерного коммерческого банка «Инвестиционный торговый банк» от 17.07.2009 №5-13-1143 о поступлении на расчетный счет организации денежных средств в размере 10030000 руб. в счет оплаты уставного капитала, а также приходные кассовые ордера №300 от 18.06.2009, №301 от 18.06.2009, платежные поручения №2406786 от 16.07.2009, №2406771 от 16.07.2009 Данный факт также подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 27.07.2009 и нашел свое отражение в п. 4.1 Устава ООО «ЕВРО Алк».

Таким образом, по состоянию на 16.07.2009 уставный капитал ООО «ЕВРО    Алк» в размере 10030000 руб. был сформирован.

Последующее использование обществом данных денежных средств для выдачи займа не свидетельствует об уменьшении размера уставного капитала.

По состоянию на 17.07.2009 денежные средства в размере 9700000 руб. для Муратова Р.О. и Тропина Е.Н. являются заемными. У ООО «ЕВРО Алк» возникло имущественное право требовать возврата суммы займа в срок, указанный в договоре.

Кроме того, Муратов Р.О. и Тропин Е.Н. за пользование заемными денежными средствами выплачивают проценты.

Так, за период с июля 2009г. по ноябрь 2009г. Тропин Е.Н. и Муратов Р.О. уплатили обществу проценты на общую сумму 372187,64 руб.: за июль 2009 - 40926,02 руб., за август 2009 - 89226,72 руб., за сентябрь 2009 - 84708,90 руб., за октябрь 2009 - 82250,68 руб., за ноябрь 2009 - 75075,34 руб., что подтверждается квитанцией №402 от 19.11.2009г., квитанцией №401 от 23.10.2009, квитанцией №328 от 03.09.2009, квитанцией №401 от 25.08.2009, квитанцией №280 от 13.11.2009, квитанцией №400 от 23.10.2009, квитанцией     №314 от 03.09.2009, квитанцией №400 от 25.08.2009, квитанцией №401 от     08.12.2009, квитанцией  №314 от 21.12.2009, квитанцией от 21.12.2009.

Данные денежные средства были использованы обществом