Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2010 по делу n А08-8226/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

обществах», в редакции действовавшей на период совершения оспариваемых сделок с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Как следует из материалов дела и требования ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 12.07.2007 о принудительном выкупе ценных бумаг ОАО «Лебединский ГОК», ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» вместе с аффилированными лицами на 01.07.2006 года принадлежат 18 598 926 акций (или 99,47%) ОАО «Лебединский ГОК».

В связи с чем, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» подпадает под определение лиц, указанное в частях 1 и 5 статьи 7 Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и другие законодательные акты Российской Федерации» от 05.01.2006 №7-ФЗ, пунктах 1 статей 84.7 и 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 06.12.1995 №208-ФЗ, в редакциях действовавших в период совершения оспариваемых сделок и имело право на принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 №7-ФЗ и статьи 84.8 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ.

Статьей 84.8 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ и пунктами 5-7 статьи 7 Федерального закона 05.01.2006 №7-ФЗ, поэтапно определен использованный ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» порядок принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров. В соответствии с которым, до направления акционерам соответствующего требования о выкупе акций, должна быть определена рыночная цена одной выкупаемой акции. Причем, при определении цены выкупаемых ценных бумаг привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными. Кроме того, цена акций не должна быть ниже предела установленного пунктом 6 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 №7-ФЗ и пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ.

Требование о принудительном выкупе акций должно соответствовать нормам, указанным в пункте 2 статьи 84.8 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ. Кроме того, в требовании о выкупе ценных бумаг должна содержаться сделанная федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг отметка о дате представления ему предварительного уведомления, предусмотренного статьей 84.9 настоящего Федерального закона.

Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцем выкупаемых ценных бумаг через общество, чьи акции выкупаются. Последнее направляет данное требование владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 84.3 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ. Одним из таких способов является опубликование соответствующего требования в средствах массовой информации.

Оплата выкупаемых ценных бумаг осуществляется не позднее 25 дней после составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг только денежными средствами путем их перечисления на счета предоставленные акционерами либо в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества.

В течение трех дней после представления лицом, выкупающим ценные бумаги, документов, подтверждающих оплату им выкупаемых ценных бумаг, держатель реестра владельцев ценных бумаг обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевых счетов их владельцев, а также с лицевых счетов номинальных держателей и зачислить их на лицевой счет лица, указанного в пункте 1 настоящей статьи. Списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета номинального держателя в порядке, предусмотренном настоящей статьей, является основанием для осуществления номинальным держателем записи о прекращении прав на соответствующие ценные бумаги по счетам депо клиента (депонента) без поручения последнего.

Из материалов дела следует, что ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» в целях принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров в порядке предусмотренном статьей 7 Федерального закона от 05.01.2006 №7-ФЗ и статьей 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, 30 мая 2007 года заключил договор с ЗАО «Гориславцев и Ко» «Об оказании услуг по оценке», в соответствии с которым, оценщик оценил рыночную стоимость 1 акции в 1,12% пакете акций ОАО «Лебединский ГОК» по состоянию на дату оценки. 05 июня 2007 года было получен отчет оценщика №500/1, в соответствии с которым рыночная цена 1 акции в 1,12% пакете акций ОАО «Лебединский ГОК» по состоянию на 05 июня 2007 года составила 5 383,29 рублей. С 09 июля по 10 июля 2007 года указанный отчет по оценке прошел экспертизу в Российском обществе оценщиков, которое дало положительное заключение на данный отчет.

В порядке предварительного контроля, установленного статьями 84.9 и 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» направило требование от 12 июля 2007 года о принудительном выкупе акций ОАО «Лебединский ГОК» в Федеральную службу по финансовым рынкам, о чем свидетельствует отметка указанной службы на требовании от 13.07.2007.

Как следует из требования ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 12 июля 2007 года, оно по своей форме и содержанию соответствует пункту 2 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ. В нем, в том числе имеется информация о размере принадлежащих ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» и его аффилированным лицам акций ОАО «Лебединский ГОК» (99,47% акций); вид, категория выкупаемых ценных бумаг; сведения об условиях выкупа акций по цене – 8 015,19 рублей за акцию; имеется указание на статью Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, определяющую порядок и цену выкупа акций; сведения об оценке и экспертизе оценки; порядок и сроки оплаты выкупаемых акций, в том числе сведения о нотариусе, на депозит которого могут быть перечислены денежные средства; дата и порядок составления списка владельцев выкупаемых акций, и другие предусмотренные законом сведения. Причем, цена за одну выкупаемую акцию определена в требовании в размере - 8 015,19 рублей, что на 48,89% выше, чем цена определенная оценщиком. Данная цена соответствовала наибольшей цене, по которой ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг приобрело акции ОАО «Лебединский ГОК».

Не получив от Федеральной службы по финансовым рынкам предписания о приведении направленного требования в соответствие с требованиями настоящего Федерального закона, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» посчитав, что его требование соответствует по форме и содержанию действующему законодательству, направило данное требование с отметкой Федеральной службы по финансовым рынкам и копией отчета независимого оценщика в ОАО «Лебединский ГОК» для доведения до акционеров выкупаемых ценных бумаг.

10 августа 2007 года ОАО «Лебединский ГОК» опубликовал в газете «Рабочая трибуна» №33 указанное требование ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ», тем самым довел его до сведения акционеров.

После составления списков владельцев выкупаемых ценных бумаг, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» платежными поручениями №657 от 01.10.2007 на сумму 6 500 319,09 рублей, №615 от 01.10.2007 на сумму 3 366 379,8 рублей, №10728 от 01.10.2007 года на сумму 400 759,5 рублей, №10912 от 30.09.2007 на сумму 3 366 379,8 рублей, №10906 от 30.09.2007 на сумму 168 318,99 рублей, №374 от 01.10.2007 на сумму 5 610 633 рублей, №624 от 01.10.2007 на сумму 3 727 063,35 рублей, №11640 от 03.10.2007 на сумму 3 029 741,82 рублей, №11634 от 03.10.2007 на сумму 3 029 741,82 рублей, №11819 от 03.10.2007 на сумму 6 412 152 рублей, №649 от 01.10.2007 на сумму 4 889 265,9 рублей, №11201 от 02.10.2007 на сумму 721 367,1 рублей, №11397 от 02.10.2007 на сумму 400 759,5 рублей, №11498 от 03.10.2007 на сумму 208 394,94 рублей, №362 от 01.10.2007 на сумму 841 594,95 рублей, №11864 от 03.10.2007 на сумму 3 045 772,2 рублей, №11697 от 03.10.2007 на сумму 184 349,37 рублей, №10691 от 01.10.2007 на сумму 184 349,37 рублей, №11782 от 03.10.2007 на сумму 3 206 076 рублей, №764 от 01.10.2007 на сумму 3 526 683,6 рублей, №565 от 01.10.2007 на сумму 10 668 217,89 рублей, №11956 от 05.10.2007 на сумму – 1 570 977,24 рублей, №533 от 01.10.2007 на сумму 176 334,18 рублей, №11691 от 03.10.2007 на сумму 1 122 126,6 рублей, №11836 от 03.10.2007 на сумму 721 367,1 рублей, №1190 от 01.10.2007 на сумму 4 007 595 рублей, №664 от 01.10.2007 на сумму 2 693 103,84 рублей перечислил денежные средства истцам из расчета 8 015,19 рублей за одну акцию. Денежные средства перечислены по реквизитам представленным истцами, если такие реквизиты представлялись, и на депозитный счет нотариуса указанный в требовании, если реквизиты не представлялись истцами.

Доказательств, что рыночная цена выкупаемых акций указанная в требовании ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» от 12.07.2007 ниже: средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг; стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета; наибольшей цены, по которой ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг, истцами в суд не представлено.

Таким образом, ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» соблюден порядок выкупа акций, установленный статьей 84.8 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ и пунктами 5-7 статьи 7 Федерального закона 05.01.2006 №7-ФЗ.

Как следует из искового заявления, апелляционной жалобы и пояснений истцов, они не оспаривают право ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» на выкуп акций в порядке, предусмотренном статьей 84.8 Федерального закона от 06.12.1995 №208-ФЗ и пунктами 5-7 статьи 7 Федерального закона 05.01.2006 №7-ФЗ, ни сам выкуп, ни осуществленную ЗАО «ГАЗМЕТАЛЛ» процедуру выкупа по требованию от 12.07.2007.

По мнению истцов, нарушением указанных ими в исковом заявлении норм законодательства со стороны ответчика, является то, что при определении выкупной цены акций он руководствовался рыночной оценкой одной акций, проведенной в выкупаемом (миноритарном) пакете акций. Тогда как, по их мнению, должен руководствоваться рыночной оценкой выкупаемых акций, но проведенной в (мажоритарном) 100% пакете акций общества.

Иных оснований истцами не заявлено.

Истцы, оспаривая сделки по выкупу у них акций, не просят суд в качестве восстановления их нарушенных прав оспариваемыми сделками применить последствия недействительности сделки, предусмотренные статьей 167 Гражданского кодекса РФ, совершив двухстороннюю реституцию. Они просят в качестве восстановления их прав обязать стороны совершить сделки по принудительному выкупу ценных бумаг (акций ОАО «Лебединский ГОК») по цене, установленной в ходе судебного заседания.

Причем, истцы хотят, чтобы мажоритарный акционер выкупил у них, выкупленные им акции по иной, более высокой цене, дополнительно перечислив им разницу между полученными ими денежными средствами за выкупленные акции по рыночной цене одной акции в выкупаемом (миноритарном) пакете акций и рыночной стоимостью этих акций исходя из оценки одной акций в 100% (мажоритарном) пакете акций.

Таким образом, истцы не согласны лишь с ценой выкупаемых акций.

Из системного анализа статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 №7-ФЗ и статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, следует, что сделка по принудительному выкупу мажоритарным акционером акций акционерного общества у миноритарных акционеров является сделкой, условия и процедура совершения которой определены законом (императивными нормами). Причем цена выкупаемых акций является существенным условием данной сделки, процедура установления которой является частью процедуры выкупа.

В тоже время, несогласие миноритарного акционера с ценой выкупаемых в принудительном порядке акций и его обращение в связи с этим в арбитражный суд в соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, при соблюдении мажоритарным акционером установленной законом процедуры выкупа, не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания такого выкупа недействительным.

То есть, не согласие миноритарного акционера с выкупной ценой акций, при соблюдении мажоритарным акционером установленной законом процедуры принудительного выкупа, не является основанием для признания сделки по принудительному выкупу акций совершенной в порядке, предусмотренном статьей 7 Федерального закона от 05.01.2006 №7-ФЗ и статьей 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, недействительной.

При подобных обстоятельствах миноритарный акционер, в соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ, вправе лишь требовать возмещения убытков.

Данная норма, по мнению суда апелляционной инстанции, введена законодателем в целях соблюдения баланса интересов мажоритарных акционеров (сохранения стабильности в управлении акционерным обществом) и интересов миноритарных акционеров (получение равноценного денежного эквивалента при принудительном выкупе акций). Так как, в случае признания сделки недействительной по основаниям несогласия миноритарных акционеров с выкупной ценой сделки, при соблюдении порядка выкупа, предусмотренного действующим законодательством, в соответствии с пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, что ведет к нестабильности управления акционерным обществом и гражданского оборота.

В тоже время, это не означает, что принудительный выкуп акций не может быть оспорен миноритарным акционером в суде и признан судом недействительным, в случае нарушения мажоритарным акционером порядка выкупа акций, установленного действующим законодательством, или отсутствия у мажоритарного акционера права на выкуп акций, а также то, что истцы не могут, в случае несогласия с выкупной ценой акций, потребовать в судебном порядке возмещение убытков причиненных установлением несправедливой цены при выкупе акций.

Конституционный Суд РФ в Определениях от 03.07.2007 №681-О-П, №713-О-П, №714-О-П разъяснил, что положения статьи 84.8 во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона 05.01.2006 №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» в их конституционно-правовом истолковании предполагают, что принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров осуществляется в надлежащей юридической процедуре, с соблюдением требований законодательства на каждом из необходимых ее этапов, в разумные сроки и при обеспечении эффективного судебного контроля - в целях защиты прав миноритарных акционеров как слабой стороны в корпоративных отношениях, чем обусловливается обязательность исследования судами, рассматривающими дела об оспаривании решений, касающихся принудительного выкупа акций или возникновения права на него, а также о возмещении