Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2010 по делу n А64-695/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 мая 2010 года

г. Воронеж

Дело № А64-695/09

Резолютивная часть постановления объявлена 7 мая 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 мая 2010 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

Яковлева А.С.,

судей:

Афониной Н.П.,

Маховой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лемяскиным Н.Ю.,

при участии:

от Общества с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл»: представитель не явился, надлежаще извещено;

от Комитета образования администрации города Тамбова: представитель не явился, надлежаще извещён.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 09.06.2009 г. по делу № А64-695/09 (судья - Глебова Л.М.) по иску Комитета образования администрации города Тамбова к Обществу с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» о понуждении к исполнению муниципального контракта №1/129 и взыскании неустойки

УСТАНОВИЛ:

Комитет образования администрации города Тамбова (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» (далее – ответчик) об обязании выполнить работы по капитальному ремонту спортивного зала, расположенного по адресу: г. Тамбов, ул. Широкая, 8, в соответствии с условиями муниципального контракта № 1/129 от 23.07.2008, и взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ по капитальному ремонту спортивного зала, расположенного в нежилом здании по адресу: г.Тамбов, ул.Широкая, 8, в сумме 54 600 рублей.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 9 июня 2009 года заявленные исковые требования удовлетворены полностью.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, просит указанное решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе заявитель указывает на то, проектная документация, предусмотренная муниципальным контрактом № 1/129 от 23.07.2008 г. ответчику не передавалась, в связи с чем вывод суда о несоответствии выполненных ответчиком работ условиям договора является несостоятельным.

Кроме того, из текста муниципального контракта невозможно установить от какой суммы должна быть исчислена неустойка.

В судебное заседание представители Общества с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» и Комитета образования администрации города Тамбова, которые извещены о времени и месте судебного разбирательства в установленном законом порядке, не явились.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения сторон о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие, в порядке статей 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции подлежащим изменению, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 23.07.2008 года по итогам рассмотрения и оценки котировочных заявок между Муниципальным вечерним (сменным) общеобразовательным учреждением открытой (сменной) общеобразовательной школой № 1 (далее - МВСОУ ОСОШ № 1) и Обществом с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» был заключен муниципальный контракт № 1/129 на выполнение работ по капитальному ремонту спортивного зала.

В соответствии с условиями контракта ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» приняло на себя обязательства по выполнению подрядных работ для муниципальных нужд городского округа – город Тамбов по капитальному ремонту спортивного зала муниципального вечернего (сменного) общеобразовательного учреждения открытой (сменной) общеобразовательной школы №1 и передать результат работ МВСОУ ОСОШ № 1 (заказчику), а заказчик обязался принять и оплатить выполненные работы.

Согласно п. 1.1. договора объем и содержание подлежащих выполнению работ определяются прилагаемой к контракту сметой.

Согласно согласованной сторонами смете к контракту, общая стоимость подлежащих выполнению работ составляет 420 000 рублей. Аналогичная цена указана в п. 2.1 муниципального контракта.

В соответствии с п. 2.5. контракта заказчик производит авансовый платеж в размере 20% от цены контракта, оставшаяся сумма денежных средств уплачивается в течение 10 банковских дней после предоставления подрядчиком счета-фактуры, акта о приемке выполненных работ, подписанного сторонами.

Срок выполнения работ по контракту: с момента заключения контракта до 25.07.2008 года (п.4.2).

Во исполнение условий контракта МВСОУ ОСОШ № 1 перечислило ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» авансовый платеж в размере 84 000 рублей.

ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» приступило к ремонтным работам, однако выполняло их с нарушением условий контракта.

18.09.2008 года в адрес ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» была направлена претензия, с просьбой устранить недоделки в трехдневный срок и представить гарантийное письмо о выполнении скрытых работ в соответствии со строительными нормами и правилами, гарантирующее безопасную эксплуатацию спортивного зала школы. Указанная претензия была оставлена без удовлетворения.

27.10.2008 года ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» уведомило школу, что накладные расходы, предусмотренные сметой на усиление стен кирпичных стальными обоймами, не соответствуют рыночным ценам. Документального подтверждения необходимости увеличения накладных расходов, в том числе основанного на строительно-техническом экспертном заключении, подрядчик не представил.

МВСОУ ОСОШ № 1 направило повторную претензию подрядчику, в которой указало, что смета по капитальному ремонту спортивного зала МВСОУ ОСОШ № 1 является неотъемлемой частью Контракта и составлена специалистами областного государственного учреждения «Тамбовский центр по ценообразованию в строительстве», указанная смета согласована с подрядчиком и утверждена заказчиком, поэтому ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» должно выполнять принятые на себя обязательства в соответствии с контрактом.

18.11.2008 года подрядчику было направлено претензионное письмо, с требованием незамедлительно произвести усиление стен кирпичных стальными обоймами и в срок до 24.11.2008 года перечислить сумму неустойки на расчетный счет МВСОУ ОСОШ № 1, которое осталось без исполнения.

29.01.2009 года между МВСОУ ОСОШ № 1 и комитетом образования администрации города Тамбова заключен договор уступки прав требования, согласно которому все права и обязанности МВСОУ ОСОШ № 1 по муниципальному контракту от 23.07.2008 года № 1/129 на выполнение работ для муниципальных нужд городского округа - город Тамбов по капитальному ремонту спортивного зала МВСОУ ОСОШ № 1 переходят к комитету образования администрации города Тамбова в том же объеме, и на тех же условиях.

В связи с тем, что ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» надлежащим образом не исполнены обязательства по контракту № 1/129, истец обратился в суд с настоящим иском.

Принимая решение об удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Заключенный сторонами контракт отвечает признакам договора подряда на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, в связи с чем к отношения сторон подлежат применению нормы Главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и положения законодательства о размещении заказов для государственных или муниципальных нужд.

Согласно п. 2 ст. 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со ст. 743 Гражданского кодекса подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Объем и стоимость работ по контракту определена сторонами в подписанной смете к контракту.

В соответствии со ст. 708, 743 Гражданского кодекса, п. 5.1. муниципального контракта подрядчик обязан выполнить все предусмотренные контрактом работы в срок, предусмотренный контрактом, и сдать выполненные работы заказчику.

Согласно условиям контракта работы должны осуществляться в полном соответствии со строительными нормами и правилами, подрядчик обязан обеспечить надлежащее качество выполнения всех работ и своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ.

В силу статей 721 и 754 Кодекса подрядчик обязан выполнять строительные работы в соответствии с требованиями строительных норм и правил. При реконструкции здания или сооружения на подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания, сооружения или его части.

Как следует из материалов дела, подрядчиком к сроку, установленному контрактом, принятые на себя обязательства надлежащим образом не исполнены. Акт выполненных работ заказчику не представлен.

Так, подрядчиком не были выполнены надлежащим образом работы по усилению стен кирпичных стальными обоймами (п. 3 сметы).

При рассмотрении дела судом первой инстанции ответчик факт неисполнения обязательств в части усиления стен не оспаривал, ссылаясь на невозможность его исполнения (л.д. 40).

Указанное обстоятельство также установлено перепиской сторон, в том числе письмом ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» от 27 октября 2008 года, из которого следует, что подрядчик предлагает заказчику согласовать отступления от положений, предусмотренных проектом усиления стен спортивного зала.

Также при выполнении работ подрядчик нарушил пункт 7.1. контракта, согласно которому «Работы подлежащие закрытию, должны приниматься представителем Заказчика. Подрядчик приступает к выполнению последующих работ только после приемки Заказчиком скрытых работ и составления актов освидетельствования этих работ». МВСОУ ОСОШ № 1 не было уведомлено о необходимости проведения промежуточной приемки выполненных работ, подлежащих закрытию, не было приемки скрытых работ и составления актов освидетельствования этих работ.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку из материалов дела следует, что акт сдачи-приемки выполненных работ сторонами не составлялся, доказательства направления указанного акта подрядчиком заказчику отсутствуют, обязанность по доказыванию факта выполнения работ в соответствии с условиями договора возлагается на подрядчика.

Однако подрядчиком не представлено доказательств надлежащего исполнения принятых на себя обязательств. В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции ответчиком было заявлено ходатайство о назначении экспертизы для определения объема выполненных подрядчиком работ.

Определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2009 г. была назначена судебно-строительная экспертиза. Проведение экспертизы поручено Государственному учреждению «Тамбовская лаборатория судебной экспертизы» (г. Тамбов, ул. Тельмана, 27). На разрешение экспертов были поставлены следующие вопросы:

1.       Выполнены ли фактически Обществом с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» работы по усилению стен кирпичными стальными обоймами на объекте по адресу: г. Тамбов, ул. Широкая, 8, в объеме, предусмотренном сметой к муниципальному контракту №1/129 от 23.07.2008 г.

2.       Выполнены ли фактически Обществом с ограниченной ответственностью «Тамбов-ЭнергоОйл» работы по усилению стен кирпичными стальными обоймами в объеме, предусмотренном проектом усиления стен.

3.       Каков действительный объем и стоимость выполненных «Тамбов-ЭнергоОйл» работ по усилению стен кирпичными стальными обоймами (с учетом и без учета стоимости использованных материалов).

4.       Соответствует ли качество выполненных ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» работ по усилению стен кирпичными стальными обоймами условиям договора и требованиям СНиП.

5.       В случае установления некачественности выполненных  ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» работ, определить могут ли быть устранены недостатки выполненных работ, какова стоимость их устранения.

20 ноября 2009 года для выяснения вопросов возможности проведения экспертизы в Государственном учреждении «Тамбовская лаборатория судебной экспертизы» с привлечением в качестве эксперта АНКО «Тамбовский ЦСЭ» Шишкова В.В., суд апелляционной инстанции производство по делу возобновил.

Кроме того, 11 и 16 декабря 2009 г. от Начальника Тамбовской ЛСЭ Щербачевича Е.А. поступили сообщения о необходимости предоставления экспертам юридических адресов сторон по делу, а также перечисления на расчетный счет АНКО «Тамбовский центр судебных экспертиз» 61 320 руб. в счет оплаты за проведение экспертизы. 

15 января 2010 г. от эксперта поступило письмо № 04-4206 от 30.12.09 г. с ходатайством о предоставлении возможности экспертного осмотра объекта исследования, а также необходимости присутствия при этом представителей ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» и Комитета образования администрации города Тамбова 11 февраля 2010 г. в 09 часов 30 минут в Тамбовской ЛСЭ, расположенной по адресу: г. Тамбов, ул. Тельмана, д. 27, каб. 15.

Определением от 29.01.2010 г. Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд производство по делу № А64-695/09 приостановил до получения заключения экспертов и обязал ООО «Тамбов-ЭнергоОйл» и Комитет образования администрации города Тамбова 11 февраля 2010 г. в 09 часов 30 минут явиться в Тамбовскую Лабораторию