Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2010 по делу n А14-18617/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

71,59 %.

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 23 ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - Реестр).

Реестр является государственным информационным ресурсом и представляет собой базу данных о хозяйствующих субъектах, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (пункт 1 Правил формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - Правила формирования и ведения реестра), утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.12.2007 №896).

В соответствии с ч.1 ст.4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», деятельность по оказанию услуг общедоступной электросвязи относится к сфере естественных монополий.

Решением Правления МАП России от 18.12.2002 №21/11-6-Р ОАО «ЦентрТелеком» включено в Реестр субъектов естественных монополий в области связи, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль.

Приказом Россвязьнадзора от 21.10.2005 №39 заявитель включен в Реестр операторов, нанимающих существенное положение в сети связи общего пользования, в зоне нумерации «Воронежская» (код АВС=473).

Кроме того, Приказом ФАС России от 09.03.2006 №50, ОАО «ЦентрТелеком» включено в Реестр, по видам услуг - услуги местной телефонной связи, услуги внутризоновой телефонной связи, в географических границах ряда субъектов Российской Федерации, в том числе Воронежской области, с долей - более 65 процентов.

В соответствии с пунктом 13 постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 №30, установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в Реестре.

Следовательно, ОАО «ЦентрТелеком», являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг общедоступной электросвязи Воронежской области, в том числе услуг местной и внутризоновой телефонной связи.

С учетом изложенного довод ОАО «ЦентрТелеком» о том, что УФАС по ВО не установлено доминирующее положение Общества на рынке оказания услуг общедоступной электросвязи Воронежской области, в том числе услуг местной и внутризоновой телефонной связи является несостоятельным и опровергается материалами антимонопольного дела.

Доказательств обратного ОАО «ЦентрТелеком» в нарушение ч.1 ст.65 АПК РФ ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции не представило.

Довод заявителя об экономическом обосновании его действий является несостоятельным по следующим основаниям.

Согласно п.1 ст.18 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» и п. 8 Правил присоединения основанием для осуществления присоединения и пропуска трафика между сетями является договор.

Соответствующий договор №011/06-П о присоединении сетей связи на местном уровне 01.06.2006 был заключен между ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком», который не содержит никаких ограничений по видам трафика, пропускаемого через точку присоединения на местном уровне, а также по уровню присоединения других операторов.

Часть 1 статьи 19 Федерального закона «О связи» и п.28 Правил присоединения обязывает ОАО «ЦентрТелеком» как оператора, занимающего существенное положение на сети связи общего пользования, оказывать присоединенным операторам связи услуги присоединения и пропуска трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц, что по настоящему спору заявителем в отношении ЗАО «Кодотел» сделано не было.

Ссылки Заявителя на государственное регулирование тарифов не может быть принята судом, так как на момент заключения Договора государство исполнило свою функцию, установив предельные тарифы. В соответствии с п.7 Правил государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.10.2005 №627, оператор формирует экономические условия присоединения в соответствии с установленными Федеральным агентством связи предельными ценами на эти услуги, но не наоборот. В подписанном Сторонами Договоре такие экономические условия были установлены и успешно выполнялись до 10.09.2009, т.е. до начала спорных действий ОАО «ЦентрТелеком».

С учетом изложенного следует признать, что надлежащих доказательств экономического обоснования спорных действий ОАО «ЦентрТелеком» в суд не представлено.

Далее, в соответствии с условиями договора № 011/06-П от 01.09.2006 ОАО «ЦентрТелеком» оказывает ЗАО «Кодотел» в одностороннем порядке услугу присоединения на местном уровне. Данная услуга заключается в организации взаимодействия операторов, наладке средств связи, образующих точку присоединения. Порядок оказания услуги присоединения и схема организации связи отражаются в Приложении №1 к Договору, которое называется «Технические условия присоединения сети электросвязи оператора ЗАО «Кодотел» к сети электросвязи ОАО «ЦентрТелеком»» (п. 3.1. Договора). При этом Стороны взаимно оказывают услуги по пропуску трафика, а именно местного завершения вызова. Порядок оказания данной услуги закреплен п. 3.1.2. Договора и основан на правилах, содержащихся в Приказе Мининформсвязи России от 08.08.2005 №98, и условиях лицензий Сторон.

Согласно пп.2.1.19. и 2.2.9. договора Кодотел/ЦентрТелеком обязаны пропускать трафик на сеть ЦентрТелекома/Кодотела только с номеров диапазона нумерации, закрепленного в установленном нормативными правовыми актами порядке за сетью Кодотел/ЦентрТелеком, а также за сетями операторов, присоединенных к сети связи Кодотел/ЦентрТелеком, при наличии соответствующего права присоединения сетей связи данных Операторов, указанного в их лицензиях. Следовательно, единственным основанием для невыполнения указанного договорного обязательства является использование оператором связи незаконной нумерации. В тексте договора не содержится ограничений по уровню присоединения других операторов к сети ЗАО «Кодотел», а так же отсутствует исчерпывающий перечень нумерации, с которой трафик должен пропускаться Сторонами через точку местного присоединения сетей связи ОАО «ЦентрТелеком» и ЗАО «Кодотел». Более того, Договором закреплен уведомительный порядок касательно Операторов, присоединенных к сторонам Договора и их нумерации. Условия Договора (п.п. 2.2.10 и 2.1.20) обязывают ОАО «ЦентрТелеком» и ЗАО «Кодотел» уведомлять в одностороннем порядке о присоединенных операторах с указанием диапазона нумерации, закрепленного за сетями других операторов. Уведомление о присоединении операторов подвижной связи было направлено в адрес ОАО «ЦентрТелеком» (исх. №54 от 16.02.2007).

Пункт 1 Перечня услуг по пропуску трафика Приложения № 2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 №161, определяет услугу местного завершения вызова как деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на местном или абонентском уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи.

Представленными материалами подтверждено, что ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком» присоединяют операторов не только на местном, но и на зоновом уровне. При этом фиксированные зоновые сети не имеют собственных абонентов и весь трафик, принятый и ЗАО «Кодотел», и ОАО «ЦентрТелеком» на собственные зоновые узлы связи, не может остаться на зоновом уровне. Трафик неизбежно должен попасть на конечного потребителя - абонента услуг местной телефонной связи.

На зоновый узел трафик поступает в силу наличия между операторами взаимодействующих сетей (операторами международной и междугородной связи, операторами подвижной связи, операторами фиксированной зоновой связи, к которым относятся заявитель и ЗАО «Кодотел») договоров о взаимодействии на зоновом уровне и взаимном оказании вытекающей из этих договоров услуги зонового завершения вызова, (п. 9 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005г. № 98, а также п. 1 в) Перечня услуг по пропуску трафика Приложения № 2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005г. № 161).

На узел местной телефонной связи трафик маршрутизируется также в силу пункта 9 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 №98. Для доставки трафика абонентам сети ОАО «ЦентрТелеком» он проходит через точку присоединения на местном уровне (п. 11 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи РФ от 08.08.2005 №98, п.1 г) Перечня услуг по пропуску трафика Приложения №2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 №161).

Указание ОАО «ЦентрТелеком» на наличие своей обязанности пропускать исключительно телефонный трафик (в коде ABC) с нумерации, указанной в Приложении № 1, несостоятельна, поскольку условия договора № 011/06-П не содержит указанного ограничения. Нумерация ОАО «ЦентрТелеком» и присоединенных к его сети операторов отсутствует в Приложении № 1.

Таким образом, довод ОАО «ЦентрТелеком» о правомерном прекращении с его стороны пропуска трафика является несостоятельным, в связи с противоречием действующему законодательству и условиям Договора №011/06-П.

Доказательством вины ОАО «ЦентрТелеком» по ограничению пропуска трафика является Заключение ФГУП ЛОНИИС (имеющее соответствующий сертификат и аттестат аккредитации), а так же многочисленные жалобы абонентов ЗАО «Кодотел» на ограничения по установлению телефонных соединений с некоторыми телефонными номерами ОАО «ЦентрТелеком».

Ссылка ОАО «ЦентрТелеком» на Приказ Роскомнадзора №297 от 07.05.2010 и Решение №2010/1 является несостоятельной, т.к. в указанных актах и Решении УФАС рассматривались разные обстоятельства, а именно в первом случае условия договора, а во втором – нарушение требований антимонопольного законодательства.

Так же не принимается ссылка заявителя на Определение ВАС РФ от 15.04.2010 №1893/10 и постановление ФАС Московского округа от 22.10.2009 по делу №А40-47178/09-79-299 в качестве судебной практики, так как фактические обстоятельства данного дела не являются аналогичными настоящему спору.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ определено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, ненормативный акт может быть признан незаконным только при наличии одновременно двух условий, а именно, не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Оценив представленные доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд установил, что решение  Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 10.11.2009 по делу №183-10К и вынесенные на его основании предписания от 10.11.2009 №04-16/3169, №04-16/3170, №04-16/3171, №04-16/3172 приняты в соответствии с требованиями действующего законодательства, в связи, с чем отсутствуют основания для признания их недействительными.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция считает, что судом первой инстанции представленные доказательства оценены с учетом фактически установленных по делу обстоятельств, доводам лиц, участвующих в деле, дана надлежащая правовая оценка, нормы материального и процессуального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ч.1 ст.269, ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 18.01.2010 по делу №А14-18617/2009/658/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья                                          А.И. Протасов

     Судьи                                                                                 Н.Д. Миронцева

                                                                                         Е.А. Семенюта