Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2010 по делу n А14-18470-2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 июня 2010 года                                                       Дело № А14-18470-2009

г. Воронеж                                                                                                   653/22

Резолютивная часть постановления объявлена 21.06.2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 21.06.2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Семенюта Е.А.

судей                                                                                      Сергуткиной В.А.

                                                                                      Миронцевой Н.Д.        

при ведении протокола судебного заседания секретарем Косякиной И.А.

при участии:

от ООО «Елена»: Ефремов Н.И. - адвокат по доверенности от 14.09.2009 г., удостоверение № 0979 выдано 08.01.2003 г.;

от Департамента по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области: Мирошниченко И.Ю. - заместитель начальника отдела лицензирования по доверенности от 23.11.2009 г. № 1-02/1762 выданной сроком на один год, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Елена» на решение Арбитражного суда Воронежской области от 21.01.2010 г. по делу № А14-18470-2009/653/22 (судья Сорокина Н.В.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Елена» к Департаменту по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области о признании недействительными предписания от 02.11.2009 г. №01-02/1548 и приказа №06-03/31 от 11.11.2009 г.

                                                  УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Елена» (далее - ООО «Елена», Общество) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании недействительными предписания Департамента по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области от 02.11.2009 г. № 01-02/1548 и приказа № 06-03/31 от 11.11.2009 г.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 21.01.2010 г. по делу № А14-18470-2009/653/22 отказано в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с указанным  судебным актом, ООО «Елена» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, как принятое с нарушением норм материального права, и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования.

При этом Общество ссылается на то, что расстояние от встроенного торгового помещения ООО «Елена» до здания библиотеки (место массового скопления граждан) составляет 91-95 метров. Податель жалобы также указывает на то, что розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта свыше 15 % в обособленном подразделении по адресу: г. Воронеж, пл. Ленина, д. 3 им не осуществляется. Реализация алкогольной продукции в предприятии общественного питания осуществляется не на основании договора розничной купли-продажи, а на основании договора оказания услуг, в соответствии со всеми разрешительными документами и с соблюдением санитарно-гигиенических норм и правил торговли.

Представитель ООО «Елена» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель Департамента по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду отзыве и дополнениях к нему, просил обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Департамент полагает оспариваемые ненормативные правовые акты правомерными, соответствующими действующему законодательству, ссылаясь на то, что в нарушение требований законодательства  в предприятии общественного питания – закусочной ООО «Елена»  осуществляется розничная продажа алкогольной продукции с

содержанием этилового спирта более 15 % объема готовой продукции на расстоянии менее 50 метров от здания библиотеки.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав мнение представителей ООО «Елена» и Департамента по развитию предпринимательства и потребительского рынка Воронежской области, оценив все в совокупности, апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а обжалуемый судебный акт отмене.

Как усматривается из материалов дела, ООО «Елена» имеет лицензию Г 591386 на розничную продажу алкогольной продукции, регистрационный номер РАП-5471 сроком действия с 27.06.2006 г. до 27.06.2011 г.

Продажу алкогольной продукции (спиртные напитки и вина), согласно списку торговых объектов лицензиата, Общество может осуществлять в закусочной по адресу: г.Воронеж, пл.Ленина, д.3.

27.10.2009 г. в Департамент поступило обращение Управления по предпринимательству, потребительскому рынку и услугам администрации городского округа г. Воронеж за № 1231/1-то, в котором Управление просило считать недействительными сведения, выданные ООО «Елена» 17.03.2005 г. № 87 для осуществления розничной торговли алкогольной продукции в указанной закусочной.

Данное обращение, исходя из его текста, было вызвано обращениями граждан по вопросам, связанным с реализацией алкогольной продукции в закусочной ООО «Елена» по адресу: г. Воронеж, Площадь Ленина, д.3, а также в нем имелось указание на близость данной закусочной к Областной универсальной научной библиотеке им. И.С. Никитина.

К письменному обращению прилагались следующие документы: письмо отдела по градостроительству, архитектуре и земельным отношениям Ленинского района Управления главного архитектора от 27.10.2009 г. № 2067-а, а также сведения органа местного самоуправления от 26.10.2009 г. № 188.

Как указано в документах, предприятие общественного питания – закусочная, расположенная по адресу: г. Воронеж, пл.им. Ленина, 3, находится на прилегающей к месту массового скопления граждан территории - Областной универсальной научной библиотеке им. И.С. Никитина. Расстояние между зданием библиотеки и жилым домом со встроенным нежилым помещением закусочной ООО «Елена», составляет 20 метров.

На основании представленных сведений Департаментом было вынесено предписание от 02.11.2009 г. № 01-02/1548 о прекращении ООО «Елена» осуществления розничной продажи алкогольной продукции с

содержанием этилового спирта более 15 % объема готовой продукции и о необходимости переоформления лицензии в связи с изменением сведений об обособленном подразделении организации в срок до 10.11.2009 г.

В связи с неисполнением Обществом данного предписания, приказом № 06-03/31 от 11.11.2009 г. действие лицензии Г 591386 регистрационный номер РАП-5471 от 27.06.2006 г., выданной ООО «Елена», приостановлено.

Посчитав вынесенные Департаментом предписание № 01-02/1548 от 02.11.2009 г. и приказ № 06-03/31 от 11.11.2009 г. незаконными и нарушающими права и интересы Общества, ООО «Елена» обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с рассмотренным заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции исходил из правомерности вынесения Департаментом оспариваемых ненормативных правовых актов.

Апелляционная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии со ст. 16 Федерального закона от 22.11.95 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15% объема готовой продукции в местах массового скопления граждан и местах нахождения источников повышенной опасности (в том числе на вокзалах, в аэропортах, на станциях метрополитена, оптовых продовольственных рынках, объектах военного назначения) и на прилегающих к ним территориях, а также в ларьках, киосках, палатках, контейнерах, с рук, лотков, автомашин, в других не приспособленных для продажи данной продукции местах.

Прилегающие территории определяются органами местного самоуправления в порядке, установленном субъектами Российской Федерации.

Администрацией Воронежской области 17.02.2006 года издано постановление за №105 «О порядке определения в городских и сельских поселениях прилегающих к местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции». Названным постановлением установлено, что прилегающей к месту массового скопления граждан и месту нахождения источников повышенной опасности территорией, на которой не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции, является территория, отстоящая на расстоянии 50 метров от границ объекта недвижимости (здания,

сооружения, а в случае их отсутствия - обустроенной территории), но не ближе границ земельного участка, на котором расположен объект недвижимости, определенных отводными, землеустроительными, кадастровыми, регистрационными документами, а в случае отсутствия указанных документов - не ближе видимых границ земельного участка, на котором расположен объект (ограды, забора и т.п.).

Во исполнение названного постановления издано постановление Главы городского округа город Воронеж от 20.06.2006 г. №1001 «Об определении территорий, прилегающих к местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции».   Данным постановлением утвержден перечень учреждений и организаций, являющихся местами массового скопления граждан и местами нахождения источников повышенной опасности, а также установлено, что прилегающей территорией к местам массового скопления граждан и местам нахождения источников повышенной опасности является территория, отстоящая на расстоянии 50 метров от границ объекта недвижимости (здания, сооружения, а в случае их отсутствия - обустроенной территории), но не ближе границ земельного участка, на котором расположен объект недвижимости, определенный отводными, землеустроительными, кадастровыми, регистрационными документами, а в случае отсутствия указанных документов - не ближе видимых границ земельного участка, на котором расположен объект.

Областная универсальная научная библиотека им. И.С.Никитина отнесена к  месту массового скопления граждан.

Принимая оспариваемые акты, Департамент учел представленные сведения органа местного самоуправления  за №188 датированные  26.10.2009 г., в которых отражено, что торговый объект находится в местах массового скопления граждан. При этом указано, что данный факт подтверждается письмом №2067-а от 27.10.2009 г. отдела по градостроительству, архитектуре и земельным отношениям Ленинского района. Таким образом сведения органа местного самоуправления выданы ранее документов, которые данные сведения подтверждают. Кроме того, следует отметить , что в письме отдела по градостроительству, архитектуре и земельным отношениям Ленинского района управления главного архитектора отсутствуют указание на то, каким образом установлено, что между зданием библиотеки и жилым домом со встроенным нежилым помещением закусочной ООО «Елена» расстояние составляет 20 метров.

Из названного письма не усматривается, что определялось расстояние от библиотеки до границ объекта недвижимости , принадлежащего ООО «Елена».

При этом имеющимися в материалах дела документами подтверждается, что объектом недвижимого имущества,

зарегистрированного в установленном законом порядке, принадлежащим Обществу является  нежилое встроенное помещение III площадью 148,7 кв.м по адресу г.Воронеж, площадь Ленина, дом 3. В здании же с адресом площадь Ленина дом 3 находятся и иные помещения, квартиры, которые не являются собственностью заявителя. Доказательств того, что уполномоченными органами определялось расстояние от библиотеки до конкретного объекта недвижимого имущества, принадлежащего Обществу, ответчик не представил.

В то же время, как утверждал заявитель и в суде первой инстанции и в апелляционном суде, расстояние между его объектом и библиотекой составляет не менее 90 метров. Данный факт подтверждается, в т.ч. заключением №13.10-Т технико-строительной экспертизы , проведенной ООО «Центр независимых судебно-технических экспертиз и оценки недвижимости»  по исследованию фактического расстояния от помещения закусочной ООО «Елена» до здания областной универсальной научной библиотеки им.И.С.Никитина. , согласно которого фактическое расстояние между названными объектами составляет 90,6 м.

Также, из представленных материалов усматривается, что ООО «Елена» под объект недвижимости – нежилое встроенное помещение предоставлен в аренду сроком на 49 лет земельный участок (постановление Администрации г.Воронежа от 25.02.2003 г. №350, договор аренды земельного участка от 3.11.2003 г., акт установления и согласования границ земельного участка) фактически занимаемый нежилым встроенным помещением, расположенный по адресу г.Воронеж, площадь Леина, 3.

   Кроме того, ответчиком не представлено достоверных доказательств, опровергающих доводы подателя жалобы о том, что в помещении закусочной осуществляется деятельность по розничной продаже алкогольной продукции с содержанием  этилового спирта более 15%. Из актов, представленных заявителем, согласно которым в ООО «Елена» в октябре-ноябре 2009 г. проводились проверки, в том числе Департаментом по развитию предпринимательства и потребительского рынка в Воронежской области, не усматривается, что Обществом осуществлялась розничная торговля вышеуказанными спиртными напитками.

Предоставление Обществом в Департамент сведений о розничной продаже алкогольной продукции  само по себе не свидетельствует о том, что осуществлялась розничная продажа. Осуществление продажи алкогольной продукции на розлив, в связи с чем ООО «Елена» обязано было предоставлять сведения о количестве алкогольной продукции, представителем Общества не отрицался. Департаментом не опровергнут довод заявителя