Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2010 по делу n А08-9664/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18.08.2010г.                                                                     дело №А08-9664/2009-4Б

г. Воронеж                                                                                                                    

Резолютивная часть постановления объявлена 12.08.2010г.

Постановление в полном объеме изготовлено 18.08.2010г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Безбородова Е.А.

судей                                                                                Седуновой И.Г.

                                                                                          Барковой В.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Г.С.,

при участии:

от конкурсного управляющего ОАО «Энергомашкорпорация» Агапова Д.Е.: Старченко Ю.В., представитель, доверенность №б/н от 21.05.2010г.,

от ОАО «УРАЛСИБ»: представитель не явился, извещен надлежаще,

от ООО «Белэнергомаштранс»: представитель не явился, извещен надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «УРАЛСИБ» на определение Арбитражного суда Белгородской области от 30.03.2010 года по делу №А08-9664/2009-4Б (судья Плотников Д.О.) по заявлению ОАО «УРАЛСИБ» к ОАО «Энергомашкорпорация» о включении требований в реестр требований кредиторов в сумме 5367227 руб. 67 коп.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «УРАЛСИБ» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Энергомашкорпорация» требований в сумме 5 367 227 руб. 67 коп., из них:

- выплата номинальной стоимости облигаций в сумме 4524000 руб.;

- выплата купонного дохода по пятому купону в сумме 241596, 47 руб.;

- выплата купонного дохода по шестому купону в сумме 241596, 47 руб.;

- выплата процентов за пользование суммой займа в размере 108575 руб.;

- выплата процентов за просрочку исполнения обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций в сумме 229593 руб.;

- выплата процентов за просрочку выплат по пятому купону в сумме 16428, 56 руб.;

- выплата процентов за просрочку выплат по шестому купону в сумме 5438, 17 руб.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 30.03.2010 года в удовлетворении заявления ОАО «УРАЛСИБ» отказано.

Не согласившись с данным определением, ОАО «УРАЛСИБ» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

Представители ОАО «УРАЛСИБ», ООО «Белэнергомаштранс» в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом. Через канцелярию суда от ОАО «УРАЛСИБ» поступили письменные объяснения с приложением, которые были приобщены к материалам дела.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Энергомашкорпорация» Агапова Д.Е. против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, просит суд оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. По ходатайству представителя конкурсного управляющего ОАО «Энергомашкорпорация» Агапова Д.Е. к материалам дела приобщены: отзыв на апелляционную жалобу с приложением.

Выслушав представителя конкурсного управляющего ОАО «Энергомашкорпорация» Агапова Д.Е., изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Белгородской области от 04.12.2009 года в отношении ОАО «Энергомашкорпорация» введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим назначен Агапов Д.Е.

В соответствии с требованиями статей 28, 68 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» временным управляющим Агаповым Д.Е. в печатном издании «Коммерсантъ» №238 от 19.12.2009 года было опубликовано сообщение о введении в отношении ОАО «Энергомашкорпорация» наблюдения.

Ссылаясь на наличие задолженности у ОАО «Энергомашкорпорация» перед ОАО «УРАЛСИБ» в общей сумме 5 367 227 руб. 67 коп., из них: выплата номинальной стоимости облигаций в сумме 4524000 руб.; выплата купонного дохода по пятому купону в сумме 241596,47 руб.; выплата купонного дохода по шестому купону в сумме 241596,47 руб.; выплата процентов за пользование суммой займа в размере 108575 руб.; выплата процентов за просрочку исполнения обязательств по выплате номинальной стоимости облигаций в сумме 229593 руб.; выплата процентов за просрочку выплат по пятому купону в сумме 16428,56 руб.; выплата процентов за просрочку выплат по шестому купону в сумме 5438,17 руб., ОАО «УРАЛСИБ» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции с учетом представленных доказательств и обстоятельств дела пришел к выводу о том, что требования кредитора не подлежат удовлетворению, так как заявленные требования к поручителю - ОАО «Энергомашкорпорация», в порядке и сроки, определенные Решением о выпуске ценных бумаг, не предъявлялись,  в связи с чем, поручительство прекратилось.

Суд апелляционной инстанции считает выводы арбитражного суда соответствующими законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 16 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Порядок рассмотрения требований кредиторов в процедуре наблюдения определен статьей 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которой для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В этой связи состав и размер заявленных требований определяется на дату введения наблюдения в отношении должника.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как следует из материалов дела, ОАО «УРАЛСИБ» является владельцем 4524 шт. облигаций выпущенных ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» регистрационный номер №4-04-50012-А.

Согласно решению о выпуске ценных бумаг эмитентом принята на себя обязанность произвести погашение номинальной стоимости облигаций и произвести выплату купонного дохода по окончании каждого купонного периода (подпункт 7.3 решения).

В соответствии с п. 9.2. решения погашение облигаций осуществляется в 1092-й день с даты начала размещения облигаций. Размещение облигаций началось 06.09.2006 года, следовательно, датой погашения облигаций является 02.09.2009 года.

Датами окончания пятого и шестого купонного периода соответственно являются 910-й и 1092-й день с даты начала размещения облигаций, то есть 12.03.2009 года и 02.09.2009 года (п. 9.4. Решения).

Эмитентом обязанность по погашению (выкупу) облигаций и выплате дохода по пятому и шестому купону не выполнена.

Кредитором 04.05.2009 года направлено поручителю требование об исполнении обязательств.

В своем требовании кредитор указал, что в связи с существенным нарушением эмитентом своих обязательств (невыплата процентов по пятому купону) у кредитора возникло требование к эмитенту и поручителю о выплате ему номинальной стоимости облигаций и предусмотренный по ним доход, а также уплатить проценты за несвоевременное исполнение обязательств по облигациям.

Требование поручителем выполнены не были.

Ссылаясь на данные обстоятельства, ОАО «УРАЛСИБ» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов ОАО «Энергомашкорпорация» заявленных требований ОАО «УРАЛСИБ», суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

В силу пункта 2 статьи 816 Гражданского кодекса Российской Федерации облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Согласно пункту 2 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации, а если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

В рассматриваемом случае Решением о выпуске ценных бумаг не предусмотрено возвращение займа по частям.

Как верно указал суд первой инстанции, существенное нарушение обязательств эмитентом предоставляет право кредитору в соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации на предъявление требований о досрочном расторжении договора займа.

Между тем, в материалах дела отсутствуют соглашение сторон либо решение суда о расторжении договора займа.

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена солидарная ответственность поручителя и должника перед кредитором в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства в полном объеме, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В данном случае условиями размещения облигаций предусмотрено, что выпуск облигаций обеспечивается поручительством ОАО «Энергомашкорпорация».

Следовательно, как верно указал суд первой инстанции, неисполнение эмитентом обязательств по погашению облигаций и выплате купонного дохода возлагает на должника солидарную обязанность.

В соответствии с публичной безотзывной офертой о предоставлении поручительства и условиями выпуска облигаций ОАО «Энергомашкорпорация» обязалось в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по погашению облигаций и/или выплате процентного дохода по облигациям (в том числе дефолт и/или технический дефолт) нести солидарную ответственность за исполнение эмитентом его обязательств по выплате владельцам облигаций поминальной стоимости облигаций (основной суммы долга) при погашении облигаций, выплате причитающихся процентов (купонного дохода) в сроки и порядке, установленными эмиссионными документам, с условием, в том числе, что предельный размер ответственности поручителя по обязательствам эмитента, ограничен предельной суммой.

Предусмотренное офертой поручительство вступает в силу с момента заключения приобретателем облигаций договора поручительства с поручителем в соответствии с пунктом 2.5 оферты.

Требование об исполнении обязательств должно соответствовать следующим условиям:

- требование об исполнении обязательств должно быть предъявлено поручителю в письменной форме и подписано владельцем облигаций (его уполномоченными лицами);

- в требовании об исполнении обязательств должны быть указаны: фамилия, имя, отчество или полное наименование владельца облигаций, его ИНН, место жительства (место нахождения), реквизиты его банковского счета (номер счета; наименование банка и корреспондентский счет банка, в котором открыт счет; ИНН банка держателя облигаций; банковский идентификационный код банка, в котором открыт счет), объем неисполненных обязательств в отношении владельца облигаций, направляющего данное требование об исполнении