Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2010 по делу n А36-512/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

337 НК РФ, одним из видов добытого полезного ископаемого является доломит.

В силу п. 1 ст. 338 НК РФ налоговая база определяется налогоплательщиком самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого (в том числе полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого).

В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема (п. 1 ст. 339 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

При этом в соответствии с п. 3 данной статьи НК РФ в случае применения налогоплательщиком прямого метода при определении количества добытого полезного ископаемого учитываются фактические потери полезного ископаемого, определяемые как разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого.

В соответствии со ст. 11 Закона РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" ( далее- закон «О недрах») предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии.

Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

Лицензия удостоверяет в том числе право проведения работ по разработке месторождений полезных ископаемых, использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств.

При этом, положениями ст.29 Закона «О недрах» в целях создания условий для рационального комплексного использования недр, определения платы за пользование недрами, границ участков недр, предоставляемых в пользование, запасы полезных ископаемых разведанных месторождений подлежат государственной экспертизе.

Предоставление недр в пользование для добычи полезных ископаемых разрешается только после проведения государственной экспертизы их запасов.

Заключение государственной экспертизы о промышленной значимости разведанных запасов полезных ископаемых является основанием для их постановки на государственный учет.

          Положениями статьи 31 Закона «О недрах» предусмотрено, что с целью учета состояния минерально-сырьевой базы ведется государственный баланс запасов полезных ископаемых, который  должен содержать сведения о количестве, качестве и степени изученности запасов каждого вида полезных ископаемых по месторождениям, имеющим промышленное значение, об их размещении, о степени промышленного освоения, добыче, потерях и об обеспеченности промышленности разведанными запасами полезных ископаемых.

Постановка запасов полезных ископаемых на государственный баланс и их списание с государственного баланса осуществляются в порядке, установленном федеральным органом управления государственным фондом недр по согласованию с органами государственного горного надзора.

 Постановление Госгортехнадзора РФ от 17.09.1997 N 28 утверждена "Инструкция о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых» РД-07-203-98.

Приведенной Инструкцией установлен порядок списания запасов полезных ископаемых с государственного баланса запасов полезных ископаемых при добыче полезных ископаемых.

Данные об объемах запасов полезных ископаемых, списанных в соответствии с настоящей Инструкцией по результатам работ по добыче полезных ископаемых, являются окончательными данными при ведении государственного баланса запасов полезных ископаемых и для внесения платежей за пользование недрами, на воспроизводство минерально-сырьевой базы.

Пунктом 6 приведенной Инструкцией установлено, что учтенные организацией по добыче полезных ископаемых балансовые и забалансовые запасы основных и совместно с ними залегающих (твердых, жидких, газообразных) полезных ископаемых и содержащиеся в них полезные компоненты (по нефтегазодобывающим предприятиям, в том числе извлекаемые запасы нефти, газа, растворенного в нефти газа, конденсата и содержащихся в них компонентов, имеющих промышленное значение, также йода, брома и других ценных компонентов, содержащихся в промышленных, в том числе нефтяных, водах) подлежат списанию в том числе в случаях:

а) добычи (извлечения из недр) и направления потребителям или на переработку;

б) потерь в процессе добычи, в том числе оставления в недрах в отбитом и неотбитом состоянии, извлечения из недр и направления в породные отвалы, а также потерь при транспортировке погрузке, разгрузке и в местах хранения;

Списание запасов полезных ископаемых отражается организацией по добыче полезных ископаемых в формах государственного федерального статистического наблюдения N 5-гр, 70-тп, 6-гр, 11-шрп, 71-тп, 2-тп, 31-тп.

Согласно п.8 Инструкции списание запасов полезных ископаемых по причинам, указанным в подпунктах "а", "б", "г" пункта 6, производится путем полного снятия их с государственного баланса запасов полезных ископаемых и соответственно с учета организации по добыче полезных ископаемых, кроме полезных ископаемых, добытых и заскладированных в спецотвалах, которые должны состоять на особом учете.

При этом списание балансовых (в том числе извлекаемых запасов нефти, газа, газа, растворенного в нефти, и конденсата) и забалансовых запасов полезных ископаемых по причинам их добычи (извлечения из недр) производится организацией в соответствии с данными первичного геолого-маркшейдерского и (или) весового (других приборных способов) учета организации по добыче полезных ископаемых.

Запасы полезных ископаемых, списываемые с государственного баланса запасов полезных ископаемых и соответственно с учета организаций по добыче полезных ископаемых в случаях их оставления в недрах из-за неправильного ведения горных работ, в том числе из-за неполноты выемки по площади и мощности, подработки (надработки) сближенных пластов, залежей, жил, выборочной отработки месторождений полезных ископаемых или их участков, несвоевременного списания, преждевременного погашения горных выработок и др., не включенные в нормативы потерь, устанавливаемые ежегодными планами горных работ, согласованными с органами Госгортехнадзора России, относятся к сверхнормативным потерям. Их списание производится после внесения организацией по добыче полезных ископаемых в бюджет платежей с объемов сверхнормативных потерь в двойном размере, как предусмотрено статьей 41 Закона Российской Федерации "О недрах".( п.11 Инструкции)

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ОАО «Доломит» разрабатывает Данковское месторождение доломитов двумя карьерами: Бигильдинским и Центральным ( Прикарьерном).

На разработку выдана лицензия на право пользования недрами ЛПЦ 54112 ТЭ сроком до 2029г.

Согласно указанной лицензии Обществу предоставлено право пользования недрами: добычи доломитов для производства металлургического сырья и строительных материалов (л.д.21-26 т.4).

Согласно протокола заседания Государственной комиссии по запасам полезных ископаемых от 26.09.2003 г. № 873 в качестве балансовых запасов полезного ископаемого на Бигильдинском и Прикарьерном участках Данковского месторождения утверждены запасы доломитов в количестве и по категориям, приведенным в п.3.3 протокола заседания ГКЗ.

Результатом разработки Данковского месторождения является доломит соответствующий Стандарту предприятия – СТП СМК 00186861.7.5.15-2006 «Доломит (добытое полезное ископаемое)» (т.4, л.д. 17-20).

Пунктом 4.2 пункта 4 указанного Стандарта установлено, что извлечение из недр доломита осуществляется посредством следующих технологических процессов: вскрышных работ, обеспечивающих раздельное снятие плодородного слоя, выемку, погрузку и транспортирование рыхлой и скальной вскрышной породы в отвал для создания транспортного доступа к полезному ископаемому; отвалообразования, предусматривающего бульдозерную укладку вскрышных пород во внутренний отвал; зачистку кровли извлекаемых блоков, сдачу их по акту для бурения; буровых и взрывных работ в соответствии с типовым проектом буровзрывных работ в карьере для рыхления полезного ископаемого и, при необходимости, дробления негабаритных кусков; отбора проб бурового шлама в процессе бурения взрывных скважин для последующего определения качественных показателей добываемого доломита; выемки и погрузки доломита. В результате выполнения указанных процессов добытый доломит должен соответствовать следующим техническим требованиям: максимальный размер куска, отгружаемого доломита, не должен превышать 1200 мм в любой измеряемой оси для сторонних потребителей (организаций), ДОФ и 750 мм – для ДСФ-4; доломит не должен содержать посторонние предметы (зубья, штанги и др.); химический состав доломита и его физико-механические свойства должны соответствовать ТУ 0750-001-00186861-06; в доломите марок Ф и С в классах крупности 0-750 мм и 0-1200 мм содержание не балансовых разубоживающих пустых пород (песка, глины и т.д.) не должно превышать 13,3% в соответствии с «Нормативами потерь и засорения при добыче доломитов на Бигильдинском и Центральном карьерах ОАО «Доломит».

Согласно Техническим условиям ТУ 0750-001-00186861-06 (взамен СТП-001-2001) «Доломит», дата введения 01.07.2006 г., указанные  технические условия распространяются на доломит, который является добытым полезным ископаемым, извлекаемым из недр Данковского месторождения доломитов карьером «Центральный» и карьером рудника «Бигильдинский».

В соответствии с п. 1.1 Доломит должен соответствовать требованиям настоящих технических условий, добыча доломита в карьерах должна производиться по технологической и геологомаркшейдерской документации, утвержденной в ОАО «Доломит».

Пункт 1.3 предусматривает, что доломит должен добываться следующих классов крупности: 0- 750 мм, 0- 1200 мм и 750 – 1200 мм.

Согласно п. 1.6 в доломите марок Ф и С в классах крупности 0- 750 мм и 0- 1200 мм допускается содержание не балансовых разубоживающих пустых пород (суглинка, глины и т.д.) до 13,3%, которые при последующем производстве других видов продукции отсеиваются в отходы (отсевы) на обогатительных и дробильно-сортировочных фабриках (цехах).

Технологический цикл добычных работ завершается погрузкой добытого полезного ископаемого в автотранспорт.

Из материалов дела усматривается, что в спорные налоговые периоды Общество определяло объем добытого полезного ископаемого ( доломита), объем потерь и количество разубоживающих пород на основании ежемесячно осуществляемых маркшейдерских замеров.

При этом, на основании актов погашения балансовых запасов с балансовых запасов разрабатываемых Обществом карьеров Данковского месторождения осуществлялось списание добытого доломита с учетом потерь без включения в указанное количество объема разубоживающих пород.

Акты сверки относительно количества добытого доломита, потерь, разубоживающих пород, как по данным маркшейдерских замеров, так и по данным актов погашения балансовых запасов приобщены судом апелляционной инстанции к материалам дела.

Из указанных актов следует, что у сторон отсутствуют разногласия относительно показателей, отраженных в маркшейдерских замерах и актах погашения балансовых запасов.

В налоговых декларациях по налогу на добычу полезных ископаемых Обществом отражалось количество добытого доломита с учетом объема потерь соответствующее данным маркшейдерских замеров без учета количества разубоживающих пород.

Доводы Инспекции о необходимости включения для целей НДПИ в количество добытого полезного ископаемого разубоживающих пород были обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Как указывалось выше, для целей налогообложения положениями п.п.10 п.2 ст.337 НК РФ в качестве добытого полезного ископаемого определен доломит.

Кроме того, из материалов дела следует, что на Данковском месторождении доломитов разубоживающие породы не включены в подсчет балансовых запасов и на месторождении представлены песком, глиной, суглинками, супесями, мергелями, не содержащими в себе полезных компонентов и по своим физико-химическим свойствам не пригодными для использования в производстве готовой продукции ОАО «Доломит», что следует из протокола ГКЗ №873 от 26.09.2003г., а также подтверждается  показаниями Марушкина Владимира Васильевича, заместителя начальника отдела геологии и лицензирования по Липецкой области Департамента по недропользованию по Центральному федеральному округу (приложение к протоколу судебного заседания суда первой инстанции 18-19.05.2010г.).

Соответственно разубоживающие породы также не подлежат списанию с балансовых запасов месторождения.

Таким образом, исходя из обстоятельств настоящего дела суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что разубоживающие (засоряющие) породы не должны увеличивать количество добытого полезного ископаемого ( доломита) в целях исчисления НДПИ.

Судом первой инстанции также правомерно учтены положения подпункта «а» пункта 8 Методических указаний по контролю за технической обоснованностью расчетов платежей при пользовании недрами, утвержденных Постановлением Госгортехнадзора РФ от 10.12.1998г. №76, №РД-07-261-98, в соответствии с которыми под добытым полезным ископаемым, а также фактически добытыми полезными ископаемыми понимаются твердые полезные ископаемые, выданные из недр на поверхность при подземной разработке месторождения, вывезенные из карьера (разреза) на открытых горных работах и прошедшие первичную обработку, но без учета пород, разубоживающих полезное ископаемое, если они не включены в подсчет запасов.

Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в пункте 4 постановления от 18.12.2007г. №64 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая