Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2010 по делу n А64-8257/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (долж­ник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить день­ги, и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательст­ва возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных осно­ваний и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с ус­ловиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий  согласно правилам статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.

В соответствии с п. 2 ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу п. 3 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируются Правилами № 167.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Суд первой инстанции счел необоснованным довод истца о необходимости применения пункта 72 Правил № 167 к правоотношениям между истцом и ответчиком, возникшим из договора № 2424 от 01.01.2006 г. исходя из того, что:

1) между ответчиком и потребителями не заключены договоры на водоснабжение, а поставка холодной воды потребителям для целей горячего водоснабжения осуществляется истцом;

2) оплата за воду, поступающую потребителям в виде горячего водоснабжения, поступает истцу;

3) тариф на горячую воду в городе Тамбове не установлен;

        4) ответчик не осуществляет деятельность по водоснабжению.

Суд апелляционной инстанции считает указанный вывод недостаточно обоснованным.

Как следует из п. 5 Правил № 167, настоящие Правила действуют на всей территории Российской Федерации и обязательны для организаций водопроводно-канализационного хозяйства, обслуживающих населенные пункты, а также для всех абонентов независимо от ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы.

Согласно п. 72 Правил № 167, оплата за питьевую воду, полученную теплоснабжающей организацией для централизованного горячего водоснабжения и на собственные нужды, производится за весь фактический объем полученной питьевой воды, определяемый по показаниям средств измерений. Теплоснабжающая организация оплачивает также сброс собственных сточных вод в систему канализации.

Исходя из этого, правоотношения между истцом и ответчиком урегулированы положениями действующего законодательства.

Суд первой инстанции к рассматриваемым правоотношениям применил п. 76 Правил № 167. Суд области счел, что между сторонами и потребителями сложился определенный порядок расчетов, и данный порядок расчетов не противоречит нормам пункта 76 Правил № 167.

Суд апелляционной инстанции считает данный вывод недостаточно обоснованным.

Как установлено судом и следует из материалов дела, в спорный период фактически холодная вода через присоединенную сеть поступала на центральные тепловые пункты (далее – ЦТП), принадлежащие ОАО «Квадра».

Таким образом,  истец,  являясь поставщиком холодной воды,  поставлял своему абоненту - ответчику  воду для дальнейшего подогрева  которую ответчик  в качестве  товара имеющего иные свойства   отпускал своим  абонентам.

Согласно п. 1 Правил № 167 абонентом является юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод.

В свою очередь, субабонентом является лицо, названное в понятии «абонент» настоящих Правил, получающее по договору с абонентом питьевую воду из водопроводных сетей и (или) сбрасывающее сточные воды в канализационные сети абонента организации водопроводно-канализационного хозяйства.

Материалы дела не содержат в себе доказательств того, что у юридических и физических лиц, имеющих с ответчиком договоры на поставку тепловой энергии, заключены с ответчиком договоры на получение питьевой воды которую  поставляет исключительно истец в качестве конечного товара.

Исходя из этого, юридические и физические лица, не могут в рассматриваемом случае являться субабонетами истца.

Пункт  76 Правил № 167 (а также понятия «абонент» и «субабонент») предусматривает однородность предмета правоотношений между истцом (организацией ВКХ), ответчиком (абонентом) и юридическими/физическими лицами.

Однако в рассматриваемом случае указанная однородность отсутствует, т.к. между истцом и ответчиком имеются правоотношения по поставке воды, а между ответчиком и юридическими/физическими лицами – по снабжению тепловой энергией.

Исходя из материалов дела ответчик являясь теплоснабжающей организацией,  получал от истца питьевую воду, как для собственных нужд,  так и для услуг горячего теплоснабжения, горячей воды третьих лиц.

Как установлено судом, следует из материалов дела и не оспаривается участниками процесса, в спорный период фактически холодная вода через присоединенную сеть поступала на центральные тепловые пункты (далее – ЦТП), принадлежащие ОАО «Квадра». В дальнейшем указанная вода  использовалась ответчиком  в процессе производства своего конечного продукта и подавалась потребителям.

Таким образом, ОАО «Квадра» обязано было оплатить весь объем полученной им питьевой воды  потребленной им для осуществления своей хозяйственной деятельности.

Довод ответчика о том, что ОАО «Квадра» осуществляет лишь подогрев воды, потребителем которой являются юридические/физические лица, является необоснованным.

Суд апелляционной инстанции основывает свой вывод на следующем.

Как следует из п. 1 Правил № 167 под водоснабжением понимается технологический процесс, обеспечивающий забор, подготовку, транспортировку и передачу абонентам питьевой воды. В данном пункте также указано, что вода может использоваться абонентом из всех источников водоснабжения (питьевого, технического, горячего водоснабжения, пара от теплоснабжающих организаций).

Согласно п. 1 Правил № 167 под термином «питьевая вода» законодатель признает воду после подготовки или в естественном состоянии, которая отвечает установленным санитарным нормам и требованиям и предназначена для питьевых и бытовых нужд населения и (или) производства пищевой продукции.

Продукт, который поставляет истец ответчику, является именно питьевой водой и данное обстоятельство сторонами не оспорено. 

Как следует из п. 2.1 СанПиН 2.1.4.2496-09, указанные правила направлены на обеспечение эпидемиологической безопасности, безвредности химического состава, а также благоприятные органолептические свойства горячей воды, используемой населением для хозяйственно-бытовых нужд.

Таким образом, организации ВКХ не являются поставщиками горячей воды или организациями, осуществляющими горячее водоснабжение, таким поставщиком может быть только теплоснабжающая организация.

Получаемая от ОАО «ТКС» холодная вода в ЦТП претерпевает изменение параметров, вследствие чего на выходе из ЦТП по трубам горячего водоснабжения ОАО «Квадра» подает потребителям иной товар, обладающий свойствами, отличными от воды, поставляемой ответчику ОАО «ТКС».

Указанная позиция изложена в  определениях ВАС РФ от 11.06.2010г.  по делу № ВАС -7069, от 22 .09.2010г. по делу № ВАС -12293/10 и др.

Горячая вода как конечный продукт, поставляемый потребителю, представляет собой холодную воду, полученную от истца и нагретую ответчиком до определенной температуры. При этом, холодная вода как теплоноситель и тепловая энергия, используемая для нагрева воды, самостоятельного продукта «горячая вода» не дают. Таким образом, ответчик использует холодную воду для осуществления своей хозяйственной деятельности.

При утверждении тарифа на услуги холодного водоснабжения учитываются технологические потери только в сетях холодного водоснабжения, эксплуатируемых ОАО «ТКС». Указанное обстоятельство подтверждается письмом Комитета экономики и перспективного развития города от 24.05.2010 г. № 01-03-284.

Правилами № 167 установлено,  что поставщиком горячей воды может быть исключительно теплоснабжающая организация.

В частности, в п. 56 установлено, что при использовании абонентом воды в составе выпускаемой продукции, пользовании водой из разных источников водоснабжения, включая получение горячей воды от теплоснабжающей организации, наличии нескольких выпусков в систему коммунальной канализации и (или) в иные приемники сточных вод объем фактического сброса сточных вод в систему коммунальной канализации рассчитывается по данным баланса водопотребления и водоотведения абонента.

Согласно  п. 73 Правил № 167  оплата за питьевую воду, полученную теплоснабжающей организацией для централизованного горячего водоснабжения и на собственные нужды, производится за весь фактический объем полученной питьевой воды, определяемый по показаниям средств измерений. Теплоснабжающая организация оплачивает также сброс собственных сточных вод в систему канализации.

Исходя из вышеизложенного, применение судом области п. 76 Правил № 167, а не п. 72 вышеуказанных правил, неправомерно.

Также является необоснованным, ссылка суда первой инстанции на то, что к спорным отношениям подлежит применению Постановление главы Администрации города Тамбова № 5107 от 10.07.2008 г.

В силу ст. 12 ГК РФ, суд не применяет акт государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащий закону.

Постановлением Администрации города Тамбова № 3 от 11.01.2009 г. «Об отмене постановления главы администрации города Тамбова от 10.07.2008 № 5107 «об утверждении порядка расчетов за поставляемую открытым акционерным обществом «Тамбовские коммунальные системы» холодную воду открытому акционерному обществу "Тамбовская генерирующая компания № 4» для ее подогрева и передачи управляющим организациям и прочим потребителям в октябрьском районе города Тамбова», постановление от 10.07.2008 г. № 5107 было отменено.

Является неправомерным и вывод суда первой инстанции относительно того, что приборы учета, установленные на ЦТП ответчика, отражают не только его водопотребление, но и потребление сторонних организаций.

Как следует из материалов дела истец,  и ответчик являются организациями водопроводно-канализационного хозяйства  осуществляющими предпринимательскую деятельность. Именно между истцом и ответчиком фактически сложились отношения по поставке холодной воды, и именно ответчик является абонентом истца. В актах допуска отражены приборы учета непосредственно ОАО «Квадра», а не  каких-либо иных третьих  лиц.

Ответчик в полном объеме соответствует термину «абонент», который закреплен в п. 1 Правил № 167, где абонентом является юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод.

Обстоятельствами дела подтверждается и по существу не обжалуется сторонами факт того, что ответчик является абонентом истца.

Совокупность изложенного позволяет суду апелляционной инстанции прийти к выводу о том, что ответчик является абонентом истца и показания приборов учета, подписанные организацией ВКХ (истец) и абонентом (ответчик) отражают объем потребления воды, и только ответчиком.

 Согласно представленным в материалы дела актам допуска в эксплуатацию узла учета полученной питьевой воды абонентом №№ 1-74, объем потребленной ответчиком воды в период с апреля по декабрь 2009 определялся истцом на основании показаний приборов учета, установленных и введенных в эксплуатацию в декабре 2008 года (т. 1, л. 103 -177).

Статьей 541 ГК РФ предусмотрено, что количество поданной абоненту энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии со ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с п. 33 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ (утв. Постановлением Правительства РФ 12.02.1999 г.) количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных настоящими Правилами.

Общий объем поставленной истцом воды через присоединенные сети ответчика на границе его балансовой принадлежности в спорный период подтверждается показаниями приборов учета, согласован сторонами и подписан ответчиком.

За период апрель-август 2009 г. объем составил 2 099 913 куб.м., за период сентябрь-декабрь 2009 г. – 1 950 271 куб.м. Таким образом, общий объем за апрель - декабрь 2009 г. составляет 4 050 184 куб.м.

В расчете исковых требований две графы, отражают объем воды, выставленный конечным потребителям «Управляющие компании Октябрьского района» (1 951 357 куб.м.) и «Прочие юр. лица» (645 033 куб.м.). Данный расчет объемов воды рассчитан  с учетом доводов ответчика.

Оставшийся объем воды предъявляется к оплате ответчику в рамках настоящего дела, указан в графе расчета «Предъявлено к оплате ОАО «ТГК № 4» (1 453 794 куб.м). При умножении данного объема воды на тариф (9,76 руб./куб.м.) и НДС (18 %) получается сумма исковых требований в графе «Всего к оплате (с НДС) руб.» в размере 7 311 707