Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2010 по делу n А35-6017/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 октября 2010 года                                                     Дело №А35-6017/2010

 г.Воронеж                                                                                                                                                                                                     

 Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 27 октября 2010 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Протасова А.И.

судей                                                                                      Сергуткиной В.А.,

                                                                                                Миронцевой Н.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сычевой Е.И.,

при участии:

от индивидуального предпринимателя: Блинова Ю.А., индивидуального предпринимателя, паспорт серии 38 02 №745489, Демина Т.Ю., представителя по доверенности от 11.01.2010;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Курску: не явились, надлежаще извещены;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Курску на решение Арбитражного суда Курской области от 23.08.2010 по делу №А35-6017/2010 (судья Коротких О.А.) по заявлению индивидуального предпринимателя Блинова Ю.А. к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Курску о признании недействительным предписания №5 от 30.04.2010 об устранении нарушений законодательства по организации и проведению азартных игр,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Блинов Ю.А. (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Курской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Курску (далее – Инспекция) о признании недействительным предписания №5 от 30.04.2010 об устранении нарушений законодательства по организации и проведению азартных игр, взыскании с ИФНС России по городу Курску судебных расходов.

Решением суда от 23.08.2010 заявленные требования удовлетворены.        

При этом, судом указано, что оспариваемое предписание Инспекции Федеральной налоговой службы России по городу Курску №5 от 30.04.2010 проверено на соответствие нормам Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменения в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Также решением суда от 23.08.2010 с Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Курску в пользу индивидуального предпринимателя Блинова Ю.А. взысканы 200 рублей расходов по уплате государственной пошлины и 4000 рублей судебных издержек.

Не согласившись с данным судебным актом, инспекция обратилась с апелляционной жалобой. Просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих существенное значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

Заявитель жалобы считает необоснованным вывод суда о недоказанности факта осуществлении ИП Блиновым А.Ю. деятельности по организации и проведению азартных игр, поскольку предприниматель на территории г.Курска действует от имени и за счет организатора азартных игр – ЗАО «Ф.О.Н.», что подтверждается договором от 25.07.2009 №11/4.

Кроме того, инспекция не согласна с решением суда в части взыскания с нее судебных расходов на оплату услуг представителя в сумме 4000 руб.

В судебное заседание Инспекция Федеральной налоговой службы России по городу Курску не явилась, о месте и времени рассмотрения дела извещена надлежащим образом.

Дело рассматривалось в отсутствие указанного лица в порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснение предпринимателя и его представителя, исследовав все в совокупности, апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены или изменения судебного акта ввиду следующего.

На основании распоряжения заместителя начальника ИФНС России по г. Курску Волобуевой О.А. №16 от 09.04.2010 главным государственным налоговым инспектором Шафороствой С.В. и специалистом первого разряда Гуторовой И.Г. была проведена проверка Индивидуального предпринимателя Блинова Юрия Александровича по вопросам соблюдения требований к организаторам азартных игр, установленных Федеральным законом от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», при осуществлении деятельности в игорном заведении, расположенном по адресу: г.Курск, ул.Радищева, 115а-117а.

В ходе проведенной проверки, проведенной в 16 ч. 10 мин. 9 апреля 2010 года в пункте приема платежей индивидуального предпринимателя Блинова Юрия Александровича, был установлен факт несоблюдения обязательных требований п.1 ч.2 ст.16 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». По результатам проверки был составлен акт №26.

В связи с выявленным в ходе проверки нарушением, административный орган сделал вывод о том, что индивидуальный предприниматель Блинов Юрий Александрович осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в пункте приема ставок по адресу: г.Курск, ул.Радищева, 117а. При этом, данный пункт приема ставок не располагается в единой обособленной части здания. Проверкой на основании визуального осмотра и согласно представленным документам (свидетельства о государственной регистрации права от 08.12.2006 №038182 серия 46 АД), установлено, что здание (сооружение), в котором размещен центр обслуживания клиентов, не является объектом капитального строительства, что нарушает требования п.1 ч.2 ст.16 Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», согласно которому игорные заведения могут располагаться только в зданиях, строениях, сооружениях, являющихся объектами капитального строительства, занимать указанные объекты полностью или располагаться в единой обособленной их части. Кроме того, в ходе проверки было установлено, что в месте осуществления приема ставок на спортивные игры отсутствует помещение для отдыха работников, не обеспечена охрана и защита жизни и здоровья граждан, т.е. не обеспечена личная безопасность участников азартных игр, иных посетителей и работников организатора азартных игр во время нахождения их в игорном заведении, что является нарушением ст.15, п.5 ст.16 Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Установив данные нарушения, ИФНС России по г.Курску вынесла предписание №5 от 30.04.2010 об устранении нарушений законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, согласно которому индивидуальному предпринимателю Блинову Юрию Александровичу надлежало в течение тридцати дней с момента получения предписания устранить выявленные нарушения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр или прекратить деятельность по осуществлению приема ставок на спортивные события от участников пари и выплату по ставкам, согласно действующим правилам в пункте приема платежей по адресу: г. Курск, ул. Радищева, 117а.

Полагая, что указанное предписание ИФНС России по г. Курску №5 от 30.04.2010 не соответствует закону, а также данным ненормативным актом нарушены его права и законные интересы на осуществление предпринимательской деятельности, предприниматель обратился за защитой в арбитражный суд.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции исходил из того, что факт осуществления ИП Блиновым Ю.А. деятельности по организации и проведению азартных игр с нарушением требований п.1 ч.2 ст.16 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» не доказан инспекцией, следовательно, вынесенное предписание об устранении нарушений не основано на законе и нарушает права предпринимателя.

Апелляционная коллегия соглашается с данным выводом суда первой инстанции, и при рассмотрении дела полагает необходимым руководствоваться следующим.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 вышеназванного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных  настоящим  Федеральным  законом,  другими  федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

В соответствии с ч.2 ст.5 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

Согласно части 1 статьи 14 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 2 Федерального закона Российской Федерации от 08.09.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с пп.104 п.1 статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 года №128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением  Правительства РФ  от   17.07.2007  №451,  определен  порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Пунктом 1 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Федерального закона № 244-ФЗ).

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В ходе проведения ИФНС по г.Курску проверки был установлен факт осуществления ИП Блиновым Ю.А. деятельности по проведению азартных игр в букмекерской конторе с нарушением лицензионных требований и условий осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, а именно: осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр на объекте, не являющемся капитальным строительством, необеспечение личной безопасности участников азартных игр, иных посетителей и работников организатора азартных игр во время нахождения их в игорном заведении.   

Вместе с тем, указанный вывод инспекции является ошибочным, и в рассматриваемом случае не доказан факт осуществления ИП Блиновым Ю.А. деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по месту расположения операционной кассы: г.Курск, ул.Радищева, д.117-а, что подтверждается следующим.

Между ИП Блиновым Ю.А. (Агент) и ЗАО «Ф.О.Н.» (Принципал) заключен агентский договор №11/4 от 25.07.2009. В соответствии с пунктом 2.2.1. договора Агент обязан организовывать прием платежей от физических лиц в соответствии с «информационным листком», предоставляемым Принципалом и производить выплаты в соответствии с расчетами Принципала по адресам, письменно согласованным Сторонами. Как следует из приложения №2 к договору, во исполнение обязательств Агент согласовал с Принципалом размещение пункта