Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2010 по делу n А14-2020/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

             ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

                        АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 ноября 2010 года                                                 Дело № А14-2020/2010/49/30

г. Воронеж                                                                                                  

Резолютивная часть постановления объявлена 17.11.2010.

Постановление в полном объеме изготовлено  24.11.2010.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                               Семенюта Е.А.

судей                                                                                         Миронцевой Н.Д.

                                                                                           Протасова А.И. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Косякиной И.А.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ВоронежТехноГазСервис»: Красюков А.В., представитель, по доверенности; Ушаков  Д.В., представитель, по доверенности;

от общества с ограниченной ответственностью «Воронежская региональная компания по реализации газа»: Заварзин А.В., адвокат; Куприна Т.Н., представитель, по доверенности;

от открытого акционерного общества «Воронежоблгаз»: Середа М.Ю., представитель, по доверенности; Куклина Л.В., представитель, по доверенности;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области: Степанов Р.М., главный специалист-эксперт, по доверенности; Ворганова Е.А., инспектор отдела, по доверенности;

от Верхне-Донского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору: представители не явились, извещено надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «ВоронежТехноГазСервис», Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области на решение Арбитражного суда Воронежской области от 04.08.2010 по делу №А14-2020/2010/49/30 (судья Федосова С.С.) по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «Воронежская региональная компания по реализации газа», открытого акционерного общества «Воронежоблгаз» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области о признании частично недействительным решения от 02.12.2009 по делу №104-10К, недействительным предписания от 02.12.2009 по делу №104-10К, третьи лица: ООО «ВоронежТехноГазСервис», Верхне-Донское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору,

                                                         УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Воронежская региональная компания по реализации газа» (далее также – заявитель, ООО «Воронежрегионгаз») обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее также – ответчик, антимонопольный орган, Управление) от 02.12.2009 по делу №104-10К за исключением пункта 3 резолютивной части: «рассмотрение дела №104-10К о нарушении антимонопольного законодательства прекратить, в связи с добровольным устранением группой лиц общества с ограниченной ответственностью «Воронежрегионгаз» и открытого акционерного общества «Воронежоблгаз» нарушений антимонопольного законодательства и его последствий»; о признании недействительным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 02.12.2009 по делу №103-К о недопущении действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.

Определением от 05.04.2010 производство по настоящему делу объединено в одно производство (А14-2020/2010-49/30) с делом №А14-2018/2010-69/5 по заявлению открытого акционерного общества «Воронежоблгаз» (далее также – заявитель, ОАО «Воронежоблгаз») о признании частично недействительным решения антимонопольного органа от 02.12.2009 по делу №104-10К, о признании недействительным предписания антимонопольного органа от 02.12.2009 по делу №103-К.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены общество с ограниченной ответственностью «ВоронежТехноГазСервис», Верхне-Донское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее также – Верхне-Донское управление Ростехнадзора).

В ходе рассмотрения дела заявители уточнили требования, просили признать недействительными решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 02.12.2009 по делу №104-10к за исключением пунктов 1 и 3 резолютивной части; предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 02.12.2009 по делу №104-10к о недопущении действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства. На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнение было принято судом.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 04.08.2010 признаны недействительными, несоответствующими      Федеральному закону        от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» пункты 2,4 решения и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 02.12.2009 по делу № 104-10К.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «ВоронежТехноГазСервис» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

По мнению подателя жалобы, со ссылкой на ч. 1 ст. 5, п. 9 ч. 1 ст. 10  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», ст.ст. 2, 13, 32, 33  Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», доминирующим признается положение группы лиц не на товарном рынке, а именно на рынке определенного товара. Считает, что таким рынком определенного товара, применительно к спорному правоотношению, является рынок газоснабжения Воронежской области. Указывает, что ООО «Воронежрегионгаз» осуществляет поставку газа, а ОАО «Воронежоблгаз» транспортировку газа, техническое и аварийное обслуживание, в связи с чем, занимая доминирующее положение на рынке газоснабжения, указанные хозяйственные общества в состоянии воспрепятствовать доступу конкурирующих субъектов как на рынок газоснабжения в целом, так и на его отдельные сегменты, в том числе рынок по аварийному обслуживанию промышленных объектов. В судебном заседании апелляционной инстанции представители ООО «ВоронежТехноГазСервис» поддержали доводы апелляционной жалобы.

С решением арбитражного суда первой инстанции также не согласно Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области, обратившееся с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

По мнению Управления, товарные рынки, на которых действуют ООО «Воронежрегионгаз» (рынок услуг по реализации природного газа Воронежской области) и ОАО «Воронежоблгаз» (рынок услуг по аварийному обслуживанию ГРП (ГРУ), а также промышленных объектов и котельных г.Воронежа) являются взаимообуславливающими. У данной группы лиц, занимающей доминирующее положение на конкретных рынках, имеется реальная возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товаров как на рынке услуг по реализации природного газа, так и на рынке услуг по аварийному обслуживанию ГРП (ГРУ), а также промышленных объектов и котельных, а также устранять с этих товарных рынков других хозяйствующих субъектов и затруднять доступ на товарные рынки другим хозяйствующим субъектам. Выводы арбитражного суда первой инстанции об обратном полагает несостоятельными. Ссылается на п. 4 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», полагая, что группа лиц – ООО «Воронежрегионгаз» и ОАО «Воронежоблгаз» занимает доминирующее положение на двух товарных рынках, а именно, рынке аварийного обслуживания и рынке реализации газа. Кроме того, в обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Воронежской области по делу № А14-18962/2009/634/10, полагая, что со стороны суда первой инстанции в рамках данного дела ему не дана надлежащая правовая оценка. В судебном заседании апелляционной инстанции представители антимонопольного органа поддержали доводы апелляционной жалобы.

В письменных отзывах на апелляционные жалобы ОАО «Воронежоблгаз» отклоняет приводимые в них доводы, решение арбитражного суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Указывает, что решением антимонопольного органа от 02.12.2009 на рынке по аварийному обслуживанию ГРП (ГРУ) , а также промышленных объектов г.Воронежа, наличие доминирующего положения признано только за ОАО «Воронежоблгаз», но не за группой лиц. Довод о взаимообуславливаемости и связанности товарных рынков, на которых действуют ООО «Воронежрегионгаз» и ОАО «Воронежоблгаз», считает несостоятельным, поскольку таких понятий («взаимообуславливающие», «неразрывно существующие» товарные рынки) действующее законодательство не содержит. В судебном заседании апелляционной инстанции представители ОАО «Воронежоблгаз» поддержали возражения на апелляционные жалобы.

В письменных отзывах на апелляционные жалобы ООО «Воронежская региональная компания по реализации газа» отклоняет приводимые в них доводы, решение арбитражного суда первой инстанции просит оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения. Полагает, что, сам по себе факт взаимосвязанности рынка реализации газа и рынка аварийно-технического обслуживания газоиспользующего оборудования не может свидетельствовать о том, что организация, действующая на каком-либо из этих рынков, может оказывать решающее влияние на условия обращения товара на другом рынке. Данные рынки различны, самостоятельны. Довод УФАС России по Воронежской области о том, что ОАО «Воронежрегионгаз» заинтересован в недопущении ООО «ВоронежТехноГазСервис» на рынок аварийно-технического обслуживания полагает голословным. В судебном заседании апелляционной инстанции представители ООО «Воронежская региональная компания по реализации газа» поддержали возражения на апелляционные жалобы.

В письменном отзыве на апелляционные жалобы Верхне-Донское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору полагает, что решение арбитражного суда первой инстанции следует отменить полностью. Считает, что факт доминирующего положения группы лиц на рынке не нуждается в каком-либо дополнительном подтверждении, так как без заключенного с ООО «Воронежрегионгаз» договора на поставку газа ОАО «Воронежоблгаз» не производит врезку в действующие газопроводы, соответственно, подача газа потребителям невозможна.

В порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом в отсутствие Верхне-Донского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании 11.11.2010 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 16.11.2010.

В судебном заседании апелляционной инстанции заявитель ООО «Воронежрегионгаз» представил документы о смене наименования Общества . В настоящее время полное фирменное наименование Общества – Общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Воронеж», сокращенное наименование ООО «Газпром межрегионгаз Воронеж».

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, отзывов, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание,  апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены обжалуемого решения.

Как установлено арбитражным судом первой инстанции и следует из материалов дела, 14.05.2009 в Воронежское УФАС России поступило заявление ООО «ВоронежТехноГазСервис» о том, что ООО «Воронежрегионгаз» и ОАО «Воронежоблгаз» препятствуют деятельности ООО «ВоронежТехноГазСервис» на рынке услуг аварийно-диспетчерского обслуживания газопроводов, газорегуляторных пунктов (ГРП), шкафных регуляторных пунктов ШРП), промышленных объектов и котельных.

02.12.2009 рассмотрев названное заявление, антимонопольный орган принял решение по делу №104-10к, в соответствии с которым признал действия группы лиц ООО «Воронежрегионгаз» и ОАО «Воронежоблгаз» по созданию для ООО «ВоронежТехноГазСервис» препятствий доступу на рынок услуг по аварийному обслуживанию ГРП (ГРУ), а также промышленных объектов города Воронежа злоупотреблением доминирующим положением и нарушением части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» (пункт 2 резолютивной части решения).

В соответствии с пунктом 4 указанного решения антимонопольным органом предписано группе лиц - ООО «Воронежрегионгаз» и ОАО «Воронежоблгаз» не допускать действия, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства (предписание от 02.12.2009 по делу №104-10К).

Основанием для вынесения указанного решения (в части пунктов 2,4) послужили следующие вывод антимонопольного органа о том, что заявители, являясь группой лиц, занимающей доминирующее положение, создают препятствия доступу ООО «ВоронежТехноГазСервис» на рынок услуг по аварийному обслуживанию ГРП (ГРУ), а также промышленных объектов города Воронежа, путем необоснованного уклонения от заключения договоров поставки газа с потребителем ООО «ВоронежТехноГазСервис», вынуждая последнего заключить договор с ОАО «Воронежоблгаз».

Указанный вывод антимонопольный орган сделал с учетом его решения от 03.09.2009 по делу №103-10К (оставленного в силе решением Арбитражного суда Воронежской области по делу №А14-18962/2009       634/10    и    Постановлением   19ААС    от   20   мая   2010г.),   согласно    которому действия ООО «Воронежрегионгаз» по экономически, технологически не обоснованному уклонению от заключения договора поставки газа с ООО «Воронежский опткоопторг»