Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2011 по делу n А35-6752/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

РФ).

Статьей 346.27 НК РФ установлено, что розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Налоговый орган, квалифицируя деятельность Предпринимателя по реализации товаров за безналичный расчет как не подпадающую под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, исходил из того, что между Предпринимателем и ООО «Запчасть», ООО «СК-Цитрополимер», ИП Ивлиевым А.Н. заключены договора поставки, свидетельствующие об осуществлении Предпринимателем оптовой реализации товаров, подлежащей налогообложению по общей системе.

Данный вывод налогового органа правомерно признан судом первой инстанции необоснованным исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В силу статьи 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

В статье 506 ГК РФ установлено, что по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 18 от 22.10.1997 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» указано, что, квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и тому подобное).

Однако, в случае, если данные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (параграф 2 главы 30 ГК РФ).

Таким образом, продажа товаров юридическим лицам, предпринимателям через розничную торговую сеть признается розничной торговлей независимо от наименования договора, заключенного между продавцом и покупателем, и цели использования товара покупателем.

В соответствии с Государственным стандартом Российской Федерации «Торговля. Термины и определения» ГОСТ Р 51303-99, утвержденным Постановлением Госстандарта России № 242-ст от 11.08.1999, под розничной торговлей также понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Тот же стандарт предусматривает, что под оптовой торговлей понимается торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием.

Исходя из вышеизложенного, к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары. То есть, основным критерием, позволяющим разграничить договор розничной и оптовой купли-продажи, является не форма оплаты, а цель приобретения.

Хозяйствующий субъект, занимающийся розничной торговлей, может фактически реализовывать товар юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, которые впоследствии используют его для перепродажи и (или) в целях обеспечения предпринимательской деятельности, и не обладать информацией о том, кто и для каких целей приобретает соответствующий товар.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в проверяемом периоде ИП Пономаренко Н.И. осуществлял розничную торговлю, осуществляемую через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов и розничную торговлю, осуществляемую через объекты нестационарной торговой сети, базовая доходность которых на единицу физического показатель в месяц составляла 9000 руб. (в 2007-2008 годах – 1800 рублей).

Судом в ходе рассмотрения настоящего дела было установлено и не оспаривается налоговым органом, что розничная торговля строительными материалами осуществлялась Предпринимателем через объект нестационарной торговой сети.

Предпринимателем в установленном порядке представлялись в налоговый орган налоговые декларации по ЕНВД за 2006-2008 годы с указанием суммы налога к уплате в бюджет, что подтверждается копиями приобщенных к материалам дела деклараций.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт осуществления в проверяемом периоде деятельности по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Статьей 492 ГК РФ установлено, что договор розничной купли-продажи является публичным договором.

Если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428 ГК РФ), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий (статья 493 ГК РФ).

В связи с изложенным, реализация товаров как юридическим, так и физическим лицам по договорам розничной купли-продажи в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью (например, не для последующей перепродажи и т.п.), может быть отнесена к розничной торговле и переведена на систему налогообложения в виде ЕНВД при условии соблюдения норм главы 26.3 Кодекса.

При этом судом отмечено, что согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями (пункт 1 статьи 516 ГК РФ). При этом Налоговый кодекс РФ не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).

Таким образом, с 01.01.2006 года к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары.

Определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения ЕНВД является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям или физическим лицам. При продаже товаров юридическим лицам по безналичному расчету целью их приобретения в любом случае будет являться обеспечение их деятельности в качестве организации. Поэтому основным критерием, отличающим оптовую торговлю от розничной, является использование юридическими лицами приобретенных товаров с целью их переработки и дальнейшей реализации в профессиональной (предпринимательской) деятельности для извлечения дохода.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11 января 2006 года между ИП Пономаренко Н.И. и ООО «Запчасть» был заключен договор, в соответствии с которым Предприниматель обязуется поставить обществу товары, а последнее обязуется принять и оплатить строительные материалы и промышленные товары. При реализации товара Предпринимателем оформлялись накладные на отпуск товара, товарные накладные и выписывались счета-фактуры.

Допрошенный судом первой инстанции в качестве свидетеля Квокша В.А. пояснил суду, что с 2007 года работает коммерческим директором ООО «Запчасть», раз в месяц организация приобретает у ИП Пономаренко Н.И. товары (перчатки, гвозди, цемент, доски, краска), которые использовались только для нужд организации и для перепродажи не использовались. Свидетель пояснил суду, что организация работала с ИП Пономаренко Н.И. по безналичному расчету, в момент отгрузки товара выдавались документы на оплату товара, оформлялись счета-фактуры и накладные.

Аналогичные пояснения были даны Квокша В.А. в ходе выездной налоговой проверки.

Также из материалов дела следует, что 17 октября 2008 года между ИП Пономаренко Н.И. и ИП Ивлиевым А.Н. был заключен договор № 74, в соответствии с условиями которого ИП Пономаренко Н.И. обязуется поставить ИП Ивлиеву А.Н. ангар оцинкованный, а последний обязуется принять и оплатить его. Оплата за приобретенный ИП Ивлиевым А.Н. товар была произведена им путем перечисления денежных средств на расчетный счет ИП Пономаренко Н.И.

Материалами дела подтверждается, что ангар оцинкованный был приобретен ИП Ивлиевым А.Н. в личных целях для обеспечения текущей деятельности.

Учитывая изложенное, апелляционная коллегия соглашается с выводом суда об отсутствии у Инспекции доказательств использования приобретенного покупателями товара в предпринимательских целях.

При этом суд апелляционной инстанции также отмечает, что имеющейся в материалах дела договор поставки (купли-продажи) № 1 от 16.04.2008, заключенный ИП Пономаренко Н.И. с ООО «СК-Цитрополимер», не соответствует требованиям статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как в нем отсутствуют существенные условия договора – наименование товара, подлежащего поставке, его количество и сроки поставки. Отсутствие соглашения сторон по данным позициям свидетельствует о том, что договор поставки не является заключенным. Более того, указанный договор с ООО «СК-Цитрополимер» (т. 3, л. 25-26) не содержит ни подписей сторон, ни печатей.

Судом первой инстанции правомерно отмечено, что оптовой торговлей является не отдельная сделка с одним юридическим лицом или предпринимателем, а вид предпринимательской деятельности по продаже товаров покупателям по оптовым ценам для последующей их перепродажи или профессионального использования (использования в коммерческом обороте).

При этом суд сослался на Государственный стандарт Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», утвержденный постановлением Госстандарта Российской Федерации от 11.08.1999 № 242-ст, согласно которому оптовая торговля – вид предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров с последующей их перепродажей или профессиональным использованием (пункты 2, 3); предприятие оптовой торговли – торговое предприятие, осуществляющее куплю-продажу товаров с целью их последующей перепродажи, а также оказывающее услуги по организации оптового оборота товаров (пункт 16); предприятие розничной торговли – торговое предприятие, осуществляющее куплю-продажу товаров, выполнение работ и оказание услуг покупателям для их личного, семейного, домашнего использования (пункт 22); оптовый товарооборот – объем продажи товаров производителями и или торговыми посредниками, покупателям для дальнейшего использования в коммерческом обороте (пункт 125); оптовая цена – цена товара, реализуемого продавцом или поставщиком покупателю, с целью его последующей перепродажи или профессионального использования (пункт 118); розничная цена – цена товара, реализуемого непосредственно населению для личного, семейного, домашнего использования по договору розничной купли-продажи (пункт 120).

Доказательств, которые прямо бы свидетельствовали о заключении Предпринимателем спорных договоров в рамках осуществления деятельности, связанной с оптовой торговлей, Инспекция судам первой и апелляционной инстанции не представила.

Конечная цель использования приобретаемого товара контрагентами Предпринимателя в рамках выездной налоговой проверки налоговым органом не исследовалась.

Довод Предпринимателя о том, что факт оформления счетов-фактур и накладных не свидетельствует об оптовом характере торговых операций, правомерно признан обоснованным судом первой инстанции исходя из следующего.

Министерство финансов Российской Федерации в письме № 03-11-05/9 от 16.01.2006 в целях применения с 01.01.2006 главы 26.3 НК РФ разъяснило, что в случае осуществления отпуска товара по договорам поставки, а также если к оплате предъявляются соответствующие суммы НДС, составляются счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то осуществляемая предпринимательская деятельность по реализации товаров за безналичный расчет не может быть признана розничной торговлей для целей применения ЕНВД и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке.

Из материалов дела следует, что продажа товаров производилась ИП Пономаренко Н.И. обществам «Запчасть», «СК-Цитрополимер» и предпринимателю Ивлиеву А.Н. с торгового места, оплата товаров производилась на основании выставленных предпринимателем счетов, где НДС отдельной строкой не выделялся. Журналы учета выставленных и полученных счетов-фактур, книги продаж и покупок предпринимателем не велись. Кроме того, в товарных накладных, счетах-фактурах, платежных