Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2011 по делу n А48-4519/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

препятствий для ООО «Орелтеплогаз» в подключении его энергопринимающих устройств к сетям ООО «ОМЗ СДТ» в целях приобретения электрической энергии для использования в производственных нуждах;

- навязывание  ООО «Орелтеплогаз» условий договора, невыгодных для него, экономически или технологически необоснвоанных, не предусмотренных нормативными правовыми актами, в результате чего были ущемлены права ООО «Орелтеплогаз»;

- несоблюдение ООО «ОМЗ СДТ» сроков (до 23.03.2010) предоставления в адрес ООО «Орелтеплогаз» договора на технологическое присоединение, установленных пунктом 15 правил технологического присоединения, что выразилось в том, что  сетевая организация нарушила пункт 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции", в части необоснованного отказа от заключения договора на технологическое присоединение энергопринимающих устройств.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 №35 –ФЗ «Об электроэнергетике» технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии,  а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом.

Пунктом 10 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановление Правительства РФ от 27.12.2004 №861, установлено, что договор оказания услуг по передаче электрической энергии не может быть заключен ранее заключения договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В соответствии с пунктом 8 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии,  объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановление Правительства РФ от 27.12.2004г. №861 (далее - Правила технологического присоединения), установлено, что для заключения договора технологического присоединения заявитель направляет заявку в сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой расположены на наименьшем расстоянии от границ участка заявителя. Если на расстоянии менее 300 метров от границ участка заявителя находятся объекты электросетевого хозяйства нескольких сетевых организаций, заявитель вправе направить заявку в любую из них. Эти положения не распространяются на заявителей, имеющих намерение осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств по индивидуальному проекту.

Как было установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, действия ООО «ОМЗ СДТ», послужившие основанием для привлечения его к ответственности, были совершены в период с 01.02.2010 по 19.05.2010, то есть с момента направления ООО «Орелтеплогаз» в адрес ООО «ОМЗ СДТ» заявки на технологическое присоединение до момента направления обществом в адрес ООО «Орелтеплогаз» проекта договора на технологическое присоединение.

В указанный период ООО «ОМЗ СДТ» арендовало электрические сети у Буловиной О.Е. на основании договора аренды от 29.09.2009 № А01-11/09, в том числе высоковольтные кабельные линии, трансформаторные подстанции КТП, КТП 10/0,4 кВ с трансформатором 63 кВА;  являлось сетевой организацией и оказывало услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства.

Антимонопольным органом было установлено, что ООО «ОМЗ СДТ» в вышеназванный период являлось единственной сетевой организацией, расположенной в радиусе 1,5 км от границ ООО «Орелтеплогаз».

В соответствии с пунктом 8 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии,  объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановление Правительства РФ от 27.12.2004 №861 (далее - Правила технологического присоединения), установлено, что для заключения договора технологического присоединения заявитель направляет заявку в сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой расположены на наименьшем расстоянии от границ участка заявителя. Если на расстоянии менее 300 метров от границ участка заявителя находятся объекты электросетевого хозяйства нескольких сетевых организаций, заявитель вправе направить заявку в любую из них. Эти положения не распространяются на заявителей, имеющих намерение осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств по индивидуальному проекту.

С учетом вышеназванного пункта, ООО «Орелтеплогаз» могло и имело возможность обратиться за оказанием услуги по технологическому присоединению.

Как было правильно установлено судом первой инстанции, ООО «ОМЗ СДТ» в рассматриваемой ситуации занимало доминирующее положение на рынке услуги по технологическому присоединению, на котором ООО «Орелтеплогаз» могло приобрести указанную услугу, поскольку у него отсутствовала возможность приобрести  указанную услугу у другого лица.

Подпунктами 3, 5 и 8 пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): навязывание контрагенту невыгодных для него условий договора (экономически или технологически необоснованных); экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара; создание дискриминационных условий.

Из содержания пункта 12.1 Правил технологического присоединения № 861, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, следует, что заявителем, на которого не распространяется условие о наличии или отсутствии технической возможности технологического присоединения, является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, который обращается для присоединения по одному источнику электроснабжения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 100 кВт включительно (с учетом ранее присоединенной в данной точке присоединения мощности).

Согласно пункту 15 при отсутствии сведений и документов, указанных в пунктах 9, 10 и 12 - 14 Правил технологического присоединения, сетевая организация уведомляет об этом заявителя в течение 6 рабочих дней с даты получения заявки и направляет ему для подписания заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах в течение 15 рабочих дней с даты получения недостающих сведений.

Как было подтверждено материалами дела, проект договора на технологическое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Орелтеплогаз» к сетям ООО «ОМЗ СДТ» был направлен только 19.05.2010, после возбуждения Управлением дела о нарушении ООО «ОМЗ СДТ» антимонопольного законодательства.

Из проекта договора и технических условий к нему следует, что технологическое подключение должно быть осуществлено к сети с уровнем напряжения равным 6кВ, в то время как в подлежащей присоединению сети ООО «Орелтеплогаз» уровень напряжения равен 0,4 кВ. С учетом указанных условий договора требовалась установка понижающего трансформатора с 6кВ на 0,4кВ.

ООО «Орелтеплогаз» не согласилось с условиями договора, предложенными обществом, и 28.05.2010 направило «ОМЗ СДТ» разногласия к проекту договора, в которых просило исключить технологически необоснованные, по мнению ООО «Орелтеплогаз», условия, касающиеся технологического присоединения к сети высокого напряжения 6 кВ.

В повторно направленном ООО «Орелтеплогаз» проекте договора  от 07.06.2010 указанные условия были сохранены.

В результате вышеизложенного,  договор между ООО «Орелтеплогаз» и обществом не был заключен вплоть до прекращения аренды обществом электрических сетей у Буловиной О.Е.

Как было установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, у «ОМЗ СДТ» имелась возможность технологического присоединения к сети с уровнем напряжения 0,4 кВ, не требующего дополнительной установки понижающего трансформатора, что говорит о навязывании «ОМЗ СДТ» невыгодных условий договора ООО «Орелтеплогаз».

Пунктом 3 Правил технологического присоединения № 861 установлено, что сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил и при наличии технической возможности технологического присоединения.

Правилами  технологического присоединения установлены особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических лиц, указанных в пункте 12.1 Правил.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил технологического присоединения № 861, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании (далее - заявка), а также выполнить в отношении  энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Пунктом 16 Правил технологического присоединения № 861 установлено, что договор технологического присоединения должен в обязательном порядке содержать перечень мероприятий по технологическому присоединению, определяемых в технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора, и обязательства сторон по их выполнению.

Пунктом 25.1 Правил технологического присоединения №861 предусмотрено, что для заявителей, указанных в пункте 12.1 Правил технологического присоединения в технических условиях должны быть указаны обоснованные требования к усилению существующей электрической сети в связи с присоединением новых мощностей (строительство новых линий электропередачи, подстанций, увеличение сечения проводов и кабелей, замена или увеличение мощности трансформаторов, расширение распределительных устройств, модернизация оборудования, реконструкция объектов электросетевого хозяйства, установка устройств регулирования напряжения для обеспечения надежности и качества электрической энергии), обязательные для исполнения сетевой организацией за счет ее средств.

Таким образом, как правильно был сделан вывод судом первой инстанции, произвольное указание требований к модернизации сетей в технических условиях не допускается, соответственно, включение сетевой организацией условий об установке дополнительного оборудования при наличии возможности осуществить технологическое присоединение без  изменения своей сети не является обоснованным.

Пунктом 31 Правил технологического присоединения № 861 установлено, что в целях проверки обоснованности установления сетевой организацией факта отсутствия технической возможности по критериям, указанным в подпунктах "а" - "в" пункта 28 Правил, заявитель вправе обратиться в федеральный орган исполнительной власти по технологическому надзору для получения заключения о наличии (отсутствии) технической возможности технологического присоединения сетевой организацией.

В соответствии с вышеназванной нормой, заключением  Приокского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 13.05.2010 №3/23-936 и от 21.06.2010 №2/23-1293 было подтверждено, что у «ОМЗ СДТ» имелась возможность осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Орелтеплогаз» по стороне низкого напряжения, то есть к сети с уровнем напряжения 0,4 кВ.

Пунктом 19 Правил технологического присоединения № 861 установлено, что по окончании осуществления мероприятий по технологическому присоединению стороны составляют акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей, акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон и акт об осуществлении технологического присоединения.

Судом первой инстанции было установлено, что указанные в пункте 19 Правил технологического присоединения № 861 акты об осуществлении технологического присоединения, представленные в материалы дела, не свидетельствуют о том, что присоединенная мощность превысила допустимую нагрузку трансформаторов, поскольку присоединенная мощность составила по актам 310 кВт (акты с ЗАО «Крахмалпродукты», Конешиным К.Л., ЗАО «Метизы-СТ», ФБУ ОК УФСИН). Иных доказательств, подтверждающих свою правовую позицию, ООО «ОМЗ СДТ» ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции, не представило.

На основании представленных в материалы дела документов, допроса в качестве свидетеля заместителя директора по развитию и реализации услуг филиала ОАО «МРСК Центра-«Орелэнерго» Арифанова В.Н., судом первой инстанции верно был сделан вывод, что у ООО «ОМЗ СДТ» имелась возможность осуществить присоединение ООО «Орелтеплогаз» по низкой стороне напряжения, таким образом при наличии вышеназванной возможности присоединения ООО «ОМЗ СДТ»  неправомерно отказало  ООО «Орелтеплогаз» в заключении договора на условиях присоединения к сети с уровнем напряжения 0,4 кВ.

Согласно пункту 8 Статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" дискриминационными условиями признаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

Судом первой инстанции обосновано в совокупности с материалами, имеющимися в материалах дела,