Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2012 по делу n А35-7284/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12  декабря 2012 года                                                 Дело №  А35- 7284/2011

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена  05.12.2012

Постановление в полном объеме изготовлено    12.12.2012

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Донцова П.В.,

судей                                                                                 Семенюта Е.А.,

                                                                                     Протасова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарями судебного заседания Бутыриной Е.А.,

при участии:

от департамента строительства и инвестиционных программ г.Курска: Вачаев А.М., консультант отдела финансов, кадрового обеспечения и ценообразования в строительстве по доверенности от 10.01.2012 выданной сроком до 31.12.2012;

от администрации г.Курска: Васильева Н.В., начальник отдела правовой экспертизы административно-правового управления по доверенности от 16.07.2012 № 1004/01-03, выданной сроком на один год.

от муниципального казенного предприятия «Управление капитального строительства администрации г.Курска»: представители не явились, имеются доказательства надлежащего извещения;

от управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области: представители не явились, имеются доказательства надлежащего извещения. 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу департамента строительства и инвестиционных программ г.Курска на решение арбитражного суда Курской области от 19.09.2012 по делу № А35-7284/2011 (судья Лымарь Д.В.) по заявлению департамента строительства и инвестиционных программ города Курска (ОГРН 1074632017195, ИНН 4632085750) к управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области (ОГРН 1024600964123, ИНН 4629015760) о признании незаконными решения от 12.05.2011 №02/08-10-2011 и выданных на его основании предписаний от 12.05.2011 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции,

УСТАНОВИЛ:

 Департамент строительства и инвестиционных программ города Курска (далее – Департамент) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее – УФАС по Курской области) от 12.05.2011 №02/08-10-2011 и выданных на его основании предписаний от 12.05.2011 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции (учётом уточнения номера  оспариваемого решения).

Решением Арбитражного суда Курской  области от  19.09.2012  в удовлетворении заявленных требований  отказано.

Не согласившись с решением, Департамент обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, в связи  со  следующим:

- согласно Положению о департаменте строительства и инвестиционных программ города Курска, утв. Решением Курского городского Собрания от 29.05.2008 №31-4-РС, последний не соответствует признакам хозяйствующего субъекта, следовательно, таковым не является;

- в предписаниях о прекращении нарушений антимонопольного законодательства, выданных Комиссией УФАС по Курской области по делу  №02/08-10-2011 от 12.05.2011 основания, предусмотренные в законе, не указаны;

- совершение лицами, указанными в части 1  ст.8 Федерального закона РФ от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», действий по соглашению, не относится к согласованным действиям;

- заключение договоров между Департаментом и МКП «Управление капитального строительства администрации города  Курска» от 14.12.2010 №246, от 15.02.2011 №1, №2, №3 и от 16.02.2011 №12/1  было обусловлено муниципальным правовым актом, обязательным для исполнения, т.е. было предписано и не находилось в прямой зависимости от решений, принимаемых  сторонами договоров;

- определением Арбитражного суда Курской области от 29.07.2011 производство по делу было приостановлено в связи с рассмотрением дела №А35-6786/2011, в рамках которого проверялась законность распоряжения Администрации г.Курска №39-ра от 14.02.2011 «О заказчике – застройщике». Однако, вынося решение, суд не принял во внимание законность указанного распоряжения Администрации г.Курска;

- антимонопольным органом и арбитражным судом области принята во внимание цена всего договора и ошибочно учтена  как стоимость услуг по строительному контролю;

- в тексте обжалуемого решения Арбитражного суда Курской области (л.д.7) ст.53 Градостроительного кодекса РФ приведена неточно, суд в ее содержании вместо понятия «технический заказчик» указывает «заказчик»;

- при правильном изложении и применении ч.2 ст.53 Градостроительного кодекса РФ, МКП «Управление капитального строительства администрации города Курска», являясь на основании распоряжения Администрации города Курска №39-ра от 14.02.2011 техническим заказчиком, обладает самостоятельным правом на осуществление строительного контроля, или с привлечением  иных лиц.

В заседании  апелляционной  инстанции  представитель  Департамента поддержал требования апелляционной жалобы по вышеизложенным  основаниям.

Представитель Администрации города Курска поддержал доводы апелляционной   жалобы, считает обжалуемое  решение   Арбитражного суда   Курской  области от 19.09.2012 по делу   А35-7284/2011 незаконным и необоснованным.

УФАС  по Курской  области своего представителя  в заседание  не направило, о слушании дела  извещены  надлежащим образом,  просят о рассмотрении дела  в отсутствие  представителя. В  письменном отзыве  УФАС  по Курской  области просит оставить обжалуемое  судебное  решение  без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

МКП «Управление капитального строительства администрации города  Курска» своего представителя  в заседание  не направило, о слушании дела  извещены  надлежащим образом.

Дело рассмотрено в отсутствие  УФАС  по Курской  области, МКП «Управление капитального строительства администрации города  Курска» в порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ.

В  судебном заседании объявлялся  перерыв с 28.11.2012  до 05.12.2012.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав и обсудив пояснения участвующих в деле лиц, присутствовавших в судебном заседании, участвующих в деле, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд находит следующее:

Департамент строительства и инвестиционных программ города Курска имеет статус юридического лица, ОГРН 1074632017195, ИНН 4632085750, место нахождения – 305000, г. Курск, ул. Ленина, 1.

В соответствии с Распоряжениями Главы Администрации г. Курска №54-ра от 24.02.2010 и №39-ра от 14.02.2011 «О заказчике-застройщике», Муниципальное казенное предприятие «Управление капитального строительства администрации города Курска» определено заказчиком-застройщиком проектирования, строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов муниципальной собственности за счет средств бюджета города Курска, федерального и областного бюджетов, главным распорядителем и бюджетополучателем которых определен Департамент строительства и инвестиционных программ города Курска.

На основании указанных распоряжений Департаментом строительства и инвестиционных программ г. Курска были заключены следующие договоры с МКП «Управление капитального строительства администрации города Курска»:

- договор №246 от 14.12.2010 на выполнение функции Заказчика-застройщика при выполнении работ по капитальному ремонту здания Муниципального общеобразовательного учреждения «Средняя общеобразовательная школа №17» (на сумму 286536 руб.);

- договор №36 от 28.04.2010 (на сумму 27147,82 руб. из средств бюджета г. Курска).;

- договор №1 от 15.02.2011 на выполнение функций по организации работ по капитальному ремонту здания Муниципального общеобразовательного учреждения «Средняя общеобразовательная школа №17» (на сумму 1044852,96 руб.);

- договор №2 от 15.02.2011 на выполнение функций по организации работ по строительству объекта «Поликлиника Муниципального учреждения здравоохранения «Городская больница имени Н.С.Короткова» в городе Курске» (на сумму 2079120,00 руб.);

- договор №3 от 15.02.2011 на выполнение функций по организации работ по строительству детского сада на 140 мест комплексной жилой застройки микрорайона №1 ЮЗЖР-II г. Курска (на сумму 1439213,28 руб.);

- договор №12/1 от 16.02.2011 на выполнение функций по организации работ по строительству 1-го пускового комплекса объекта «Расширение водопровода города Курска» (Шумаковский водозабор) на сумму 180000 руб.).

УФАС по Курской области по поручению Управления ФСБ по Курской области была проведена проверка в отношении муниципального заказчика Департамента строительства и инвестиционных программ г. Курска и заказчика – застройщика МКП «Управление капитального строительства администрации города Курска» при проведении муниципальных заказов на выполнение проектных работ и капитального ремонта МОУ «Средняя общеобразовательная школа №17».

По результатам проведения проверки УФАС по Курской области принято решение по делу №02/08-10-2011, в соответствии с которым:

- Департамент строительства и инвестиционных программ города Курска и МКП «Управление капитального строительства Администрации города Курска» признаны нарушившими ст.16 ФЗ «О защите конкуренции» в части осуществления согласованных действий, которые могут иметь своим результатом ограничение конкуренции;

- Департамент строительства и инвестиционных программ города Курска признан нарушившим ч.3 ст.15 ФЗ «О защите конкуренции» в части наделения хозяйствующего субъекта – МКП «Управление капитального строительства Администрации города Курска» отдельными полномочиями органа местного самоуправления;

- принято решение выдать Департаменту строительства и инвестиционных программ города Курска и МКП «Управление капитального строительства Администрации города Курска» предписание о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции на рынке работ по осуществлению строительного контроля (технического надзора) за строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом объектов капитального строительства в г. Курске;

- принято решение выдать Департаменту строительства и инвестиционных программ города Курска предписание о прекращении нарушения ч.3 ст.15 ФЗ «О защите конкуренции».

На основании указанного решения УФАС по Курской области было выдано Предписание от 12 мая 2011 года, которым Департаменту строительства и инвестиционных программ города Курска и МКП «Управление капитального строительства Администрации города Курска» предписано в срок до 30 августа 2011 года прекратить нарушение статьи 16 ФЗ «О защите конкуренции» и совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции на рынке работ по строительному контролю, прекратив заключение договоров на осуществление функций заказчика-застройщика, включая выполнение работ по строительному контролю (техническому надзору) за строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом объектов капитального строительства, финансируемых за счет бюджетных средств, с хозяйствующим субъектом (МКП «Управление капитального строительства Администрации города Курска») без проведения конкурентных процедур торгов (запросов котировок) в случаях, когда их проведение установлено ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

УФАС по Курской области также было выдано Предписание от 12 мая 2011 года, в соответствии с которым Департаменту строительства и инвестиционных программ города Курска предписано в срок до 24 августа 2011 года прекратить нарушение антимонопольного законодательства (ч.3 ст.15 ФЗ «О защите конкуренции»), исключив наделение хозяйствующих субъектов (в т.ч. МКП «Управление капитального строительства Администрации города Курска») отдельными правами и полномочиями органов местного самоуправления г. Курска (в т.ч. по контролю за целевым использованием бюджетных средств, выделенных на проектирование, строительство, реконструкцию, капитальные ремонт объектов капитального строительства) при заключении договоров с хозяйствующими субъектами на выполнение функций заказчика-застройщика.

Не согласившись с решением УФАС по Курской области) от 12.05.2011 №02/08-10-2011 и выданными на его основании предписаниями от 12.05.2011, Департамент строительства и инвестиционных программ г. Курска оспорил их в арбитражном суде.

Арбитражный  суд области, отказывая  в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что возможность передачи функций по осуществлению строительного контроля главным распорядителем бюджетных средств - Департаментом строительства города Курска заказчику-застройщику предусмотрена муниципальным нормативным правовым актом – Положением о формировании перечня строек и объектов для муниципальных нужд и их финансирования за счет средств бюджета города Курска, утвержденным Постановлением Администрации г. Курска №255 от 01.02.2008. Муниципальный заказчик вправе привлечь на основании договора любое юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, имеющего выданное саморегулируемой организацией строителей свидетельство о допуске к данному виду работ. Однако, договор (контракт) с хозяйствующим субъектом, осуществляющим строительный контроль, должен заключаться в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», поскольку финансирование указанных работ осуществляется за счет средств местного бюджета.

Арбитражный  суд области указал на  то, что  Департаментом заключены договоры с МКП «Управление капитального строительства администрации города Курска», в том числе договор №246 от 14.12.2010, договор №№1, 2, 3 от 15.02.2011 и договор №12/1 от 16.02.2012, общая стоимость которых превышает установленную Центральным банком Российской Федерации сумму предельного размера расчетов наличными деньгами, без проведения  конкурентных процедур, в то время  как участниками на размещение заказа на выполнение работ (оказание услуг) для муниципальных нужд города Курска могут являться любые юридические лица и индивидуальные предприниматели, отвечающие требованиям, установленные ст.ст.8, 11 ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Принимая во внимание указанное, арбитражный