Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 по делу n А35-7106/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

21 марта 2013 года                                                                  Дело №А35-7106/2012

город Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 21 марта 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                  Протасова А.И.,

судей                                                                           Ольшанской Н.А.,    

                                                                                     Миронцевой Н.Д.,        

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бауман Л.В., Щеголевой Е.В.,   

при участии:

от Общества с ограниченной ответственностью «Европа-5»: Сурковой Т.А., представителя по доверенности б/н от 25.01.2013; Жильцова В.В., представителя по доверенности б/н от 11.01.2012;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области: Лихушиной Е.А., представителя по доверенности № 5920 от 29.12.2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу   Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области на решение Арбитражного суда Курской области от 07.12.2012 по делу №А35-7106/2012 (судья Морозова М.Н.) по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Европа-5» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области о признании недействительными решения Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 16.03.2012 по делу №03-05/38-2011, предписания Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области №03-05/38-2011 от 16.03.2012, предписания Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Европа-5» (далее Общество, ООО «Европа-5», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Курской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее - УФАС по Курской области, антимонопольный орган)

 -  о признании недействительным решения Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 16.03.2012 по делу № 03-05/38-2011 по признакам нарушения п.1 ч.1 ст. 13 Федерального закона от 28.12.2009 №381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»;

 - о признании недействительным предписания Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области №03-05/38-2011 от 16.03.2012 о выполнении экономических и информационных требований, направленных на устранение дискриминационных условий и предупреждение их создания, о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции;

 - о признании недействительным предписания Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области 03-05/38-2011 от 16.03.2012 о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства.

Решением суда от 07.12.2012 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель указывает на то, что ООО «Европа-5» входит в группу лиц с ООО «Группа компаний «Промресурс» и ООО «Европа», которые осуществляют торговую деятельность посредством торговой сети «Европа», таким образом, запрет дискриминации, установленный ст. 13 ФЗ «О торговле», распространяется на заявителя.  Установление цены услуг по оптимизации поставки товара в торговые объекты торговой сети «Европа» для разных поставщиков однородного товара дифференцированно, в зависимости  от объема товаров поставщика, поставленных в торговые объекты сети «Европа», а также в зависимости от видов поставленных товаров создало для поставщиков-конкурентов неравные условия продажи товара, что нарушает равные условия состязательности (конкуренции) хозсубъектов при поставке товара в торговую сеть. Установление цены услуги в процентах от товарооборота поставщика является инструментом дискриминации при поставке товара. Все поставщики были поставлены в неравное положение. Выданные предписания соответствуют закону и не нарушают прав и законных интересов заявителя.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО  «Европа-5» указывает, что заявитель не является  субъектом торговой деятельности или деятельности по продвижению товаров. Таким образом, заявителем не нарушены положения п. 1 ч. 1 ст. 13  Закона о торговле. Доказательств создания Обществом дискриминационных условий антимонопольным органом не представлено. Общество не имело возможности управлять условиями продаж. Объем  оказанных для каждого поставщика услуг был различным, стоимость услуг  дифференцирована и напрямую зависит от состава и количества оказанных услуг. Размер вознаграждения соответствует оказанным услугам. Цены разнятся в зависимости от разных рынков  и регионов обслуживания. Следовательно, процентная ставка отличается  только для разных региональных рынков, а внутри каждого рынка она одинакова, таким образом, стоимость услуг варьируется в зависимости от рынка услуг.

В судебном заседании 6 марта 2013 года объявлялся перерыв до 14 марта 2013 года (08.03.2013, 09.03.2013  и 10.03.2013 – выходные и праздничные дни).

Как видно из материалов дела, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курской области в ходе осуществления контроля соблюдения антимонопольного законодательства в сфере торговой деятельности была получена информация, из которой следовало, что в рамках договоренностей о поставках хлеба и хлебобулочных изделий в торговую сеть «Европа» помимо договоров поставки с ООО «Европа» и ООО «Группа Компаний «Промресурс» хлебопекарными предприятиями заключены договоры на оказание возмездных услуг с ООО «Европа-5».

По мнению антимонопольного органа, ООО «Европа-5» входит в одну группу лиц с ООО «Европа» (г. Курск, пр-т Дружбы, д. 9-А, ИНН 4632084732, ОГРН 1074632016205) и ООО «ГК «Промресурс» (г. Курск, ул. 1-я Строительная, д. 2, ИНН 4629028093, ОГРН 1024600943729), осуществляющими розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети «Европа».

ООО «Европа-5» заключила договоры на оказание услуг с хлебопекарными предприятиями Курской, Тамбовской и Липецкой областей (договор на оказание услуг №4 от 01.01.2011г. с ЗАО «Курскхлеб»; договор на оказание услуг б/н от 01.01.2011г. с ЗАО «Железногорский хлебозавод»; договор на оказание услуг б\н от 01.01.2011 г. с ОАО «Курскхлеб»; договор на оказание услуг №3 от 01.01.2011г. с ООО «Курский хлебозавод»; договор на оказание услуг №34 от 01.01.2011г. с ООО «Эльтах»; договор на оказание услуг №33 от 01.06.2011г. с ОАО «Котовскхлеб»).

По условиям указанных договоров ООО «Европа-5» оказывает хлебопекарным предприятиям услуги по оптимизации поставок продовольственных товаров в магазины торговой сети «Европа». При этом УФАС по Курской области России было установлено, что цена указанной услуги напрямую зависит от объемов поставок товара в торговую сеть и является различной для всех поставщиков хлеба и хлебобулочных изделий, установив, тем самым, в положениях действующих договоров на оказание услуг ООО «Европа-5» и хлебопекарных предприятий дискриминационные (неравные) условия оплаты услуг.

Проанализировав изложенные факты, председатель Комиссии Курского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства признал их достаточными для возбуждения дела №03-05/38-2011 в отношении ООО «Европа 5» по признакам нарушения п. 1 ч.1 ст. 13 ФЗ «О регулировании торговой деятельности».

Решением антимонопольного органа от 16.03.2012 по делу № 03-05/38-2011 ООО «Европа-5», входящее в группу лиц с ООО «Группа компаний «Промресурс» и ООО «Европа», осуществляющими торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети «Европа», признано нарушившим п.1 ч.1 ст. 13 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» в части создания для хозяйствующих субъектов - поставщиков хлеба и хлебобулочных изделий в торговые объекты торговой сети «Европа» дискриминационных условий, выразившихся в установлении стоимости оказываемых ООО «Европа-5» услуг по оптимизации поставки товара в торговые объекты торговой сети «Европа» для разных поставщиков однородного товара дифференцированно, в зависимости от объема товаров поставщика, поставленных в торговые объекты торговой сети «Европа», а также в зависимости от видов поставленных товаров, вне зависимости от цены, роста и количества услуг, оказанных ООО «Европа-5».

УФАС по Курской области были выданы предписания: 1. ООО «Европа-5» (г. Курск, ул.Сумская, д.44; ИНН 4632057224, ОГРН 1054639130435) о выполнении экономических и информационных требований, направленных на устранение дискриминационных условий и их предупреждение, а также о выполнении требований, направленных на обеспечение конкуренции; предписание о: 1. ООО «Европа-5» выполнить экономические и информационные требования, направленные на устранение дискриминационных условий и предупреждение их создания, а именно: 1.1. В срок до 01 июня 2012 года определить и представить в адрес Курского УФАС России перечень услуг ООО «Европа-5» по оптимизации поставки товаров (хлебобулочных изделий) в торговые объекты торговой сети «Европа» (исключив услуги, касающиеся порядка взаимоотношений, урегулированных договором поставки между поставщиком и торговой сетью), а также экономический расчет (калькуляцию) стоимости услуг по оптимизации поставки указанных товаров в торговые объекты торговой сети «Европа», с указанием цены в абсолютных показателях (в рублях); 1.2 В срок до 15 июня 2012 года обеспечить неограниченный доступ поставщиков хлебобулочных изделий к информации о полном перечне платных услуг, оказываемых ООО «Европа-5» поставщикам продовольственных товаров; о добровольности заключения договоров на оказание данных услуг; о цене услуги по оптимизации товаров в абсолютных показателях; 1.3. В срок до 01 июня 2012 года разработать и представить в Курское УФАС России проект типового договора на оказание возмездных услуг между ООО «Европа-5» и поставщиками хлебобулочных изделий; 1.4. В срок до 15 июня 2012 года обеспечить беспрепятственный доступ к форме типового договора на оказание ООО «Европа-5» поставщикам хлебобулочных изделий платных услуг по оптимизации поставки товара в торговые объекты торговой сети «Европа». 2. ООО «Европа-5» совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, а именно: 2.1. Ежегодно, начиная с 2013 года, не позднее 01 февраля года, следующего за отчетным, представлять в Курское УФАС России перечень контрагентов, с которыми действуют договоры на оказание возмездных услуг, связанных с поставкой хлебобулочных изделий в торговую сеть «Европа»; 2.2. Предварительно (не менее чем за 30 дней) информировать Курское УФАС России о планируемом внесении изменений в типовой договор на оказание возмездных услуг, заключаемый между ООО «Европа-5» и поставщиками хлебобулочных изделий. Срок действия пункта 2 указанного предписания определен как 3 (три) года. 2. Обществу с ограниченной ответственностью «Европа-5» в срок до 01 июня 2012 года перечислить в федеральный бюджет доход в размере 18 378 423 (восемнадцать миллионов триста семьдесят восемь тысяч четыреста двадцать три) рубля 44 копейки, полученный вследствие нарушения антимонопольного законодательства.

Не согласившись с вынесенным решением и предписаниями УФАС по Курской области ООО «Европа 5» обратилось в Арбитражный суд Курской области с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленное требование, суд первой инстанции исходил из того, что антимонопольный орган при вынесении решения по делу №03-05/38-2011 от 16.03.2012 не в полном объеме исследовал представленные ООО «Европа 5» доказательства по делу, не провел достаточного анализа имеющихся фактических обстоятельств дела, не установил исчерпывающих доказательств по признакам нарушения п.1 ч.1 ст. 13 Федерального закона от 28.12.2009 №381-Ф3 «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» ООО «Европа 5».

Апелляционная коллегия соглашается с указанными выводами суда, считает их правомерными,  обоснованными и полагает необходимым при рассмотрении данного спора руководствоваться следующим.

В соответствии с п.п. "а" п.1 ч.1 ст.13 Федерального закона "Об основах регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается создавать дискриминационные условия, в том числе создавать препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка других хозяйствующих субъектов.

Согласно п. 8 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции", дискриминационные условия представляют собой условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

Согласно подп."б" п.1 ч.1 ст.13 Закона N381-ФЗ, хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети запрещается нарушать установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования.

При принятии своего решения антимонопольный орган указал, что ООО «Европа-5» входит в одну группу  лиц с ООО ГК «Промресурс» и ООО «Европа», осуществляющими торговую деятельность посредством  организации торговой сети «Европа». В рамках договоренностей о поставках  хлеба и хлебобулочных  изделий в торговые объекты торговой сети «Европа» ООО «Европа-5» были заключены договоры  на оказание услуг с поставщиками хлебобулочных изделий.

В своем решении антимонопольный орган также указывает, что ООО «Европа-5»  не