Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2013 по делу n А36-5123/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 марта 2013 года                                                        Дело №  А36-5123/2011

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена   25.03.2013

Постановление в полном объеме изготовлено     29.03.2013

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                      Донцова П.В.,

судей                                                                                 Миронцевой Н.Д.,

                                                                                     Сергуткиной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Бутыриной Е.А.,

с участием:

от открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания»: представители не явились, имеются доказательства надлежащего извещения;

от управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области: представители не явились, имеются доказательства надлежащего извещения;

от общества с ограниченной ответственностью «РЕГИОН СЕРВИС ДОН»: представители не явились, имеются доказательства надлежащего извещения.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества   «Липецкая   энергосбытовая  компания» на  решение Арбитражного суда Липецкой    области от  24.12.2012 по делу №А36-5123/2011 (судья Дружинин А.В.)    по заявлению Открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания» г. Липецк, о признании незаконными решения и предписания № 109 Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области от 15 декабря 2011 года,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Липецкая энергосбытовая компания» (далее - ОАО «Липецкая энергосбытовая компания», ОАО «ЛЭСК», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области (далее – УФАС  по Липецкой  области) № 109 от 15 декабря 2011 года.

Оспариваемым решением УФАС по Липецкой  области №109 от 15.12.2011 в действиях ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» признано наличие нарушения антимонопольного законодательства  - ч.1  ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося  в злоупотреблении  доминирующим положением  и ущемлении  интересов   других лиц   путём  нарушения порядка ограничения  режима потребления   электрической   энергии в отношении ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» (нежилое  помещение, расположенное  по адресу: г.Данков, ул.Л.Толстого, д.14/1).

Оспариваемым предписанием УФАС по Липецкой  области №109 от 15.12.2011 ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» обязана   прекратить выявленное нарушение   путём отмены режима ограничения потребления электрической  энергии в отношении ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» (нежилое  помещение, расположенное  по адресу: г.Данков, ул.Л.Толстого, д.14/1).

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 21.03.2012 заявление ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» удовлетворено, признано незаконным решение комиссии Липецкого УФАС России по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства от 15.12.2011 года и предписание №109 от 15.12.2011 года в рамках антимонопольного дела № 109 полностью, как не соответствующее требованиям части 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции», п. п. 175, 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 года № 530.

Постановлением Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 решение Арбитражного суда Липецкой области от 21.03.2012 оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Центрального округа от 10.10.2012 решение Арбитражного чуда Липецкой области от 21.03.2012 и постановление Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 отменены, дело направлено в Арбитражный суд Липецкой области на новое рассмотрение.

При повторном рассмотрении дела  Арбитражный  суд Тамбовской  области пришёл к выводу  о законности оспариваемых решения и предписания УФАС  по Липецкой  области № 109 от 15 декабря 2011 года, и решением от 24.12.2012 отказал в удовлетворении требований ОАО «Липецкая энергосбытовая компания».

Не согласившись с решением,  Общество обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить полностью и принять новый судебный акт, мотивируя свои требования следующими доводами:

- введение ограничения  режима потребления электрической  энергии в отношении исполнителя коммунальных услуг за  неоплату электрической энергии, потребляемой на собственные нужды, возможно при нарушении одного периода  платежа;

- по смыслу Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ нарушение образуется лишь при создании неправомерной угрозы. Правомерные действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, даже если их результатом является или может являться ущемление интересов других лиц, не могут быть квалифицированы как нарушение ч.1  ст.10  ФЗ от 26.07.2006 №135-ФЗ.

В заседание апелляционной инстанции представители ОАО «Липецкая энергосбытовая компания», УФАС по Липецкой области, ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» не явились, о слушании дела извещены надлежащим образом.

ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» направило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с невозможностью явки представителя Общества в суд апелляционной инстанции из-за неблагоприятных погодных условий (обильный  снегопад, заносы).

В удовлетворении указанного ходатайства отказано ввиду отсутствия фактических и правовых оснований.

В порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ дело рассмотрено  в отсутствие  неявившихся  лиц, извещённых о слушании дела надлежащим образом.

Изучив материалы дела с учётом доводов апелляционной жалобы, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд находит следующее:

ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» выбрано собственниками помещений многоквартирных домов, расположенных по адресу: г. Данков, пер. Спортивный, д. 8 (протокол от 12.04.2011), г. Данков, ул. Мира, д. 21/1 (протокол от 25.03.2011), г. Данков, ул. Л. Толстого, д. 10/1 (протокол от 25.03.2011), в качестве управляющей организации. В связи с чем, с собственниками помещений указанных многоквартирных домов заключены договора на управление многоквартирным домом, в соответствии с которыми на управляющую компанию, в частности, возложена обязанность по обеспечению потребителей коммунальными услугами установленного уровня, качества и в объеме соответствующем установленным нормативам потребления. Для реализации данных обязанностей ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» должно заключить договоры на предоставление коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями.

Кроме того, 04.05.2011 между ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» и администрацией города Данкова был заключен договор управления многоквартирным домом, находящимся в муниципальной собственности городского поселения города Данкова, расположенного по адресу: г. Данков, ул. Л. Толстого, д. 14. Согласно п. 2.1.4, п. 2.1.5 управляющая организация обязана обеспечить предоставление коммунальных услуг в соответствии с федеральными и региональными нормативами потребления и стандартами качества, а также с целью предоставления коммунальных услуг заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры, осуществлять контроль за соблюдением условий договоров, качеством поставляемых услуг, вести их учет.

18.05.2011 между ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» и администрацией города Данкова заключен договор аренды нежилого помещения муниципальной собственности. Согласно п. 1.1 общество приняло в аренду нежилое помещение, расположенное по адресу: Липецкая область, г. Данков, ул. Л.Толстого, д. 14, корп. 1, цель использования - офис.

26.05.2011 в Данковский участок сбыта электрической энергии ОАО «ЛЭСК» (гарантирующий поставщик) поступило заявление ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН», в котором оно просило заключить договор на энергоснабжение многоквартирных домов, расположенных по адресу: ул. Мира, д. 21/1 - с 01.04.2011, ул. Л. Толстого, д. 10/1 - с 01.04.2011, пер. Спортивный, д. 8 - с 01.06.2011, ул. Л. Толстого, Д. 14 - с 04.05.2011, а также нежилого помещения по адресу: ул. Л. Толстого 14/1 - с 18.05.2011.

01.06.2011 между ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» и ОАО «ЛЭСК» заключен Договор энергоснабжения для товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, Жилищных или иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление Многоквартирными домами № 2454 (далее - договор энергоснабжения). При этом договор энергоснабжения № 2454 от 01.06.2011 подписан сторонами договора с протоколом согласования разногласий.

Согласно Приложению № 2 к указанному договору энергоснабжения определен перечень коммерческих приборов учёта и алгоритм расчёта за потребленную электроэнергию, в том числе и по нежилому помещению, расположенного по ул. Л.Толстого, д. 14/1 (№ прибора учета 007471014000376, начальные показания 0014984).

Таким образом, ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» в соответствии с договором энергоснабжения приобретает электроэнергию у гарантирующего поставщика как для собственных нужд, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (нежилое помещение по адресу: ул. Л. Толстого 14/1), так и для обеспечения граждан коммунальными услугами (многоквартирные дома, расположенные в г. Данкове по адресу: пер. Спортивный, д. 8, ул. Мира, д. 21/1, ул. Л. Толстого, д. 14).

ОАО «ЛЭСК» за потребленную электроэнергию в июле 2011г. выставило обществу счёт № 2454 от 31.07.2011 г. в размере 74 587,94 рублей.

16.08.2011 ОАО «ЛЭСК» направило в адрес ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» уведомление (о частичном введении ограничения режима потребления электроэнергии) № 30-4050 о необходимости в срок до «23» августа 2011 г. оплатить образовавшуюся задолженность за поставленную электрическую энергию в соответствии с договором энергоснабжения № 2454 от 01.06.2011 в сумме 74 588 рублей.

23.08.2011 филиалом ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» на основании сводной заявки, направленной 17.08.2011 ОАО «ЛЭСК», подача электроэнергии в нежилое помещение ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» по адресу ул. Л. Толстого, д. 14/1 прекращена путем перевода привода коммутационного аппарата в положение «отключено», о чем составлен соответствующий акт.

Решением комиссии Липецкого УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства от 15.12.2011 признано наличие нарушения антимонопольного законодательства части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в действиях ОАО «Липецкая энергосбытовая компания», выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением и ущемлении интересов других лиц путём нарушения порядка ограничения режима потребления электрической энергии в отношении ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» (нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Данков, ул. Л. Толстого, д.14/1).

Кроме того, ОАО «ЛЭСК» выдано предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства. Вышеизложенные обстоятельства послужили основанием обращения заявителя в суд.

Арбитражный  суд области, отказывая  в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в силу закона является субъектом естественной монополии, занимающим доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии; основанием для введения режима ограничения потребления электрической энергии в нежилом помещении, расположенном по адресу г.Данков, ул. Л.Толстого, д.14/1 и являющемся офисным помещением управляющей организации, явилась неоплата выставленного ОАО «ЛЭСК» счета № 2454 от 31.07.2011 за потребленную электроэнергию (32150 кВТч) на сумму 74587,94 руб. Вместе  с тем, в материалах антимонопольного дела имеется ведомость электропотребления за июль 2011г., в которой указанное количество электроэнергии (32150 КВТч) соответствует расходу электроэнергии, приходящейся на освещение мест общего пользования в домах, расположенных по пер. Спортивный, д. 8, ул. Мира, д.21/1, общежитие по ул. Толстого, д. 14, то есть неоплаченное количество электроэнергии не связано с потреблением управляющей организации электроэнергии для собственных нужд, т.е. электроснабжения офисного нежилого помещения. Задолженность по оплате офисного нежилого помещения по адресу г. Данков, ул. Л. Толстого, д. 14/1 вообще отсутствует.

Апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта в связи со следующим:

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному ненормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Исходя из положений ст.198 АПК РФ для признания оспариваемых действий незаконными требуется одновременно наличие двух условий, несоответствие их закону или иному правовому акту и нарушающие права и законные интересы заявителя.

В соответствии с ч.4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Полномочия УФАС по Липецкой области по принятию оспариваемого решения от 15.12.2011 о признании Общества  нарушившим антимонопольное  законодательство