Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2013 по делу n А36-5123/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

и выдаче предписания  №109 от 15.12.2011 проверены  судами первой  и апелляционной  инстанций. Нарушений  в указанной  части не выявлено.

Оспариваемым решением от 15.12.2011 Общество признано нарушившим ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Частью 1  ст.10 Закона  о защите  конкуренции установлен запрет  действий (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Арбитражным судом установлено, что ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в силу закона является субъектом естественной монополии, занимающим доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии.

ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» в соответствии с договором энергоснабжения приобретает электроэнергию у ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» (гарантирующего поставщика) как для собственных нужд, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (нежилое помещение по адресу: ул. Л. Толстого 14/1), так и для обеспечения граждан коммунальными услугами (многоквартирные дома, расположенные в г. Данкове по адресу: пер. Спортивный, д. 8, ул. Мира, д. 21/1, ул. Л. Толстого, д. 14).

ОАО «ЛЭСК» за потребленную электроэнергию в июле 2011г. выставило обществу счёт № 2454 от 31.07.2011 г. в размере 74 587,94 рублей.

16.08.2011 ОАО «ЛЭСК» направило в адрес ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» уведомление (о частичном введении ограничения режима потребления электроэнергии) № 30-4050 о необходимости в срок до «23» августа 2011 оплатить образовавшуюся задолженность за поставленную электрическую энергию в соответствии с договором энергоснабжения № 2454 от 01.06.2011 в сумме 74 588 рублей.

23.08.2011 филиалом ОАО «МРСК Центра» - «Липецкэнерго» на основании сводной заявки, направленной 17.08.2011 ОАО «ЛЭСК», подача электроэнергии в нежилое помещение ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» по адресу ул. Л. Толстого, д. 14/1 прекращена путем перевода привода коммутационного аппарата в положение «отключено», о чём составлен соответствующий акт.

Антимонопольный  орган и арбитражный  суд области при оценке действий ОАО «ЛЭСК» по прекращению  подачи электроэнергии в нежилое помещение ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» по адресу ул. Л. Толстого, д.14/1 обоснованно учли следующее.

Исходя  из системного толкования положений п. 1 ст. 539, ст. 544, п. 1 ст. 424, п.2 ст.546 ГК РФ следует, что закон предоставляет энергоснабжающей организации право ограничить подачу энергии абоненту - юридическому лицу в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

Условиями законности такого ограничения, с учётом положений п.7  ст.38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", п.78, п.161, п.175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в ред. Постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.2010 N1242), являлось, в том числе, - возникновение задолженности, соответствующей одному периоду между установленными договором сроками платежа.

Так, пунктом 7 ст. 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями - участниками оптового и розничных рынков в случае нарушения своих обязательств потребителями устанавливается Правительством Российской Федерации.

Пунктом 78 Основных положений установлено, что гарантирующий поставщик вправе в порядке, установленном разделом 13 Основных положений, инициировать ограничение режима потребления электрической энергии (приостановить исполнение обязательств по договору энергоснабжения с покупателем) в случае неисполнения покупателем обязательств по оплате приобретенной им электрической энергии (мощности) и оказанных услуг и возникновения задолженности, соответствующей одному периоду между установленными договором сроками платежа, с учетом особенностей процедуры ограничения отдельных категорий потребителей, установленных разделом 13 указанных Основных положений.

Пункт 161 Основных положений содержит перечень оснований для введения ограничения режима потребления, в том числе - невыполнение обязательства потребителя по оплате электроэнергии. Введение ограничения режима потребления по данным основаниям установлено Основными положениями в отношении всех категорий потребителей без исключения.

В соответствии с п. 175 Основных положений порядок введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств в отношении потребителей - юридических лиц определяется в договоре энергоснабжения, и предусматривает порядок обязательного предварительного письменного уведомления потребителя, обязательное введение частичного ограничения режима потребления на указанный в уведомлении срок в случае неисполнения потребителем требования о погашении задолженности в установленный в уведомлении срок.

Полное ограничение режима потребления электрической энергии вводится в случае непогашения (неоплаты) потребителем накопленной задолженности в полном объёме, включая предусмотренную соответствующим договором или законом неустойку (штраф, пени), или в случае невыполнения иного требования содержащегося в уведомлении о введении частичного ограничения режима потребления, через 3 рабочих дня с даты введения частичного ограничения режима потребления.

В случае исполнения потребителем в полном объёме указанного в письменном уведомлении требования о погашении (оплате) задолженности или в случае представления им документов, свидетельствующих об отсутствии у него задолженности, до введения ограничения режима потребления ограничение режима потребления не вводится (п. 179 Основных положений).

Вместе с тем, антимонопольным органом и судом установлено, что основанием для введения режима ограничения потребления электрической энергии в нежилом помещении, расположенном по адресу г.Данков, ул. Л.Толстого, д.14/1 и являющемся офисным помещением управляющей организации, явилась неоплата выставленного ОАО «ЛЭСК» счета № 2454 от 31.07.2011 за потребленную электроэнергию (32150 кВТч) на освещение мест общего пользования в домах, расположенных по пер. Спортивный, д. 8, ул. Мира, д.21/1, общежитие по ул.Толстого, д. 14.

Таким образом, неоплаченное количество электроэнергии не связано с потреблением управляющей организации электроэнергии для собственных нужд (электроснабжения офисного нежилого помещения по ул.Толстого, 14/1). Задолженность по оплате офисного нежилого помещения по адресу г.Данков, ул. Л. Толстого, д. 14/1 вообще отсутствует.

В  связи с этим ОАО «ЛЭСК»  было вправе вводить ограничение потребления  электрической  энергии  в отношении ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» с учётом особенностей процедуры ограничения отдельных категорий потребителей.

В соответствии с правилами, установленными п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 , Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии), электрическая энергия, приобретаемая с целью предоставления ее собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме, в том числе для использования на общедомовые нужды, является коммунальной услугой по электроснабжению.

Согласно пункту 3 Правил N 307 исполнитель - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы; потребитель - гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности; ресурсоснабжающая организация - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов.

Коммунальные услуги предоставляются потребителю в порядке, предусмотренном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и настоящими Правилами, на основании договора, содержащего условия предоставления коммунальных услуг и заключаемого исполнителем с собственником жилого помещения в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4 Правил).

Пунктом 1 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями. Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.

В соответствии с пунктом 170 Правил N 530 ограничение режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств или в случае прекращения обязательств сторон по договору должно применяться индивидуально в отношении каждого потребителя при условии соблюдения прав и законных интересов иных потребителей, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к одним и тем же распределительным устройствам соответствующей сетевой организации.

Согласно п. 89 Правил N 530 исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях.

В силу части 1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации плата за коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом.

Аналогичные положения предусмотрены и в пункте 35 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307.

Согласно подпункту "а" пункта 80 Правил №307 в случае неполной оплаты потребителем коммунальных услуг исполнитель вправе приостановить или ограничить предоставление коммунальных услуг через 1 месяц после письменного предупреждения (уведомления), при этом задолженность потребителя по оплате одной или нескольких коммунальных услуг должна превышать 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления коммунальных услуг и тарифов, действующих на день ограничения предоставления коммунальных услуг, при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного потребителем с исполнителем, и (или) при невыполнении условий такого соглашения.

В  рассматриваемом случае условия, установленные подпунктом "а" пункта 80 Правил №307, для  ограничения  предоставления  электроэнергии ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН», отсутствовали.

При таких обстоятельствах действия  ОАО  «ЛЭСК» по ограничению потребления электрической энергии в нежилом помещении, расположенном по адресу г.Данков, ул. Л.Толстого, д.14/1, являются  незаконными.

Указанные действия привели к ущемлению права ООО «РЕГИОН СЕРВИС ДОН» на  получение  электроэнергии для собственных нужд (электроснабжения офисного нежилого помещения по ул.Толстого, 14/1), и с учётом  правовой  позиции Пленума ВАС РФ, изложенной  в пункте 4 Постановления от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства"  подлежат оценке как злоупотребление доминирующим положением хозяйствующего субъекта.

В соответствии с ч. 4 ст. 41, п. 5 ч. 1 ст. 49, ч. 1 ст. 51 ФЗ "О защите конкуренции" по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия выдает предписание. Предписание оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на заседании комиссии.

Решение антимонопольного органа и выданное на его основании предписание, касающиеся одного и того же факта нарушения антимонопольного законодательства, неразрывно связаны друг с другом. Предписание не имеет под собой самостоятельного фактического основания, отличного от обстоятельств, положенных в основу решения, и имеет своей целью понудить к устранению выявленных нарушений антимонопольного законодательства.

При указанных обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявления ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» о признании незаконным решения комиссии УФАС по Липецкой  области по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства от 15.12.2011 и предписания №109 от 15.12.2011 в рамках антимонопольного дела № 109, у суда  области не имелось.

Арбитражный суд области правильно установил фактические  обстоятельства  по делу, применил соответствующие  правовые нормы  к рассматриваемым правоотношениям, и сделал выводы, соответствующие  обстоятельствам дела.

Доводы  апелляционной  жалобы  не опровергают выводов суда  области, а лишь выражают своё  несогласие  с ним, что не может являться