Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2013 по делу n А35-10552/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

31 мая   2013 года                                                      Дело № А35-10552/2012

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено  31 мая 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Афониной Н.П.,

судей                                                                                             Алферовой Е.Е.,

        Ушаковой И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Недобежкиной И.Ю.,

при участии:

от Департамента экологической безопасности и природопользования Курской области: Парамонова С.В.  - представитель по доверенности б/н от 10.01.2013;

от ООО Производственное объединение «Кароляна»: Иванов А.В.- представитель по доверенности б/н от 07.11.2012;

от ООО «АГРОСНАБСЕРВИС»: Кривцов А.Н., представитель по доверенности № 11/04 от 09.04.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «АГРОСНАБСЕРВИС», общества с ограниченной ответственностью Производственное объединение «Кароляна» (ИНН 4632151315, ОГРН 1114632003089) на решение Арбитражного суда Курской области от 29.01.2013 по делу №А35-10552/2012 (судья Трубецкая Е.В.) по иску  Департамента экологической безопасности и природопользования Курской области (ИНН 4632027163, ОГРН 1024600953024) к обществу с ограниченной ответственностью Производственное объединение «Кароляна»,  обществу с ограниченной ответственностью «АГРОСНАБСЕРВИС» о взыскании 2 186 744 руб. 00 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Департамент экологической безопасности и природопользования Курской области  (далее Департамент, истец) обратился  в Арбитражный суд Курской области к обществу с ограниченной ответственностью Производственное объединение «Кароляна» (да­лее - ООО ПО «Кароляна», ответчик) и обществу с ограниченной ответст­венностью «АГРОСНАБСЕРВИС» (далее - ООО «АГРОСНАБСЕРВИС», ответчик) о взыскании суммы обеспечения исполнения государственного контракта №25/12 от 22.06.2012 в размере 2 186 744 руб. 00 коп.

При рассмотрении дела судом области истцом на основании статьи 49  АПК РФ уточнены исковые требования: в случае неплатежеспособности основного должника - ООО ПО «Кароляна» истец просит взыскать сумму обеспечения исполнения контракта в размере 2 186 744 руб. 00 коп. с поручителя - ООО «АГРОСНАБСЕРВИС». Уточненные исковые требования приняты арбитражным судом.

Решением  Арбитражного суда Курской области от 29.01.2013 с ООО «АГРОСНАБ­СЕРВИС» в пользу Департамента экологической безопасности и природо­пользования Курской области взыскано 2 186 774 руб. 00 коп. В иске к ООО ПО «Кароляна»  отказано.

Не согласившись с указанным решением,  ответчики обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда в части взыскания с ООО «»АГРОСНАБСЕРВИС», ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

Представитель Департамента возражал против пересмотра решения в части и просил пересмотреть решение суда Курской области от 29.01.2013 в полном объеме.

ООО ПО «Кароляна» в жалобе ссылается на, что  истец, требуя взыскания с ответчиков денежного обеспечения исполнения обязательства в связи с неисполнением контракта по вине последнего, по существу, просит применить к нему ответственность за нарушение контракта, что противоречит действующему законодательству.

По мнению ООО «АГРОСНАБСЕРВИС» в договоре поручительства предусмотрены положения об ограничении размера ответственности поручителя и последний обязуется возместить кредитору только неустойку и убытки в части, не покрытой неустойкой.

Департаментом представлен отзыв на жалобы, в котором истец просит оставить решение Арбитражного суда Курской области от 29.01.2013 по делу №А35-10552/2012 без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

В заседании суда представители  ООО ПО «Кароляна», ООО «АГРОСНАБСЕРВИС» доводы жалобы поддержали, просили их удовлетворить.

Представитель Департамента  ссылался на необоснованность доводов апелляционных жалоб.

По делу объявлялся перерыв с 20.05.2013 по 27.05.2013.

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Рассмотрев доводы апелляционных жалоб, отзыва на них, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 06.04.2012  государственным заказчиком на официальном сайте РФ www.zakupki.gov.ru и на сайте электронной площадки - ОАО «Единая элек­тронная торговая площадка» www.roseltorg.ru размещены извещение о прове­дении открытого аукциона в электронной форме №0144200002412000308, до­кументация об открытом аукционе в электронной форме и проект государствен­ного контракта (с изменениями 20.04.2012).

Согласно извещению о проведении открытого аукциона в электронной форме №0144200002412000308 предметом государственного контракта явля­ется выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на уча­стке от 0 до 10 км (от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очереди).

Начальная (максимальная) цена государственного контракта – 10 933 870 рублей 00 копеек.

Как следует из протокола №769 рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме на право заключения госу­дарственного контракта с Департаментом экологической безопасности и при­родопользования Курской области на выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на участке от 0 до 10 км (от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очереди, регистрационный номер 09-05/4293) от 11 мая 2012 года (далее - протокол №769 от 11 мая 2012 года): «На процедуру рас­смотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электрон­ной форме оператором электронной площадки было представлено 5 заявок, имеющие следующие порядковые номера -1, 2, 3, 4, 5».

Согласно указанному протоколу, аукционная комиссия уполномоченного органа - комитета по управлению имуществом Курской области (далее - ко­миссия) приняла решение допустить к участию и признать участниками от­крытого аукциона в электронной форме на право заключения контракта с Де­партаментом экологической безопасности и природопользования Курской области на выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на участке от 0 до 10 км участников размещения заказа с порядковыми номерами 1, 2, 3, 4, 5.

Как установлено Комиссией, оператором электронной площадки заявке ООО ПО «Кароляна» был присвоен порядковый номер пять.

Согласно протоколу №835 подведения итогов открытого аукциона в элек­тронной форме на право заключения государственного контракта с департа­ментом экологической безопасности и природопользования Курской области на выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на уча­стке от 0 до 10 км (от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очереди, регистра­ционный номер 09-05/4293) от 17 мая 2012 года аукционной комиссией при­нято решение о не соответствии заявки участника № 5 ООО ПО «Кароляна» требованиям Федерального закона № 94-ФЗ и аукционной документации.

21 мая 2012 года ООО ПО «Кароляна» обратилось в Курское УФАС Рос­сии (вх. № 2718) с жалобой на действия аукционной комиссии Комитета по управлению имуществом Курской области при проведении открытого аук­циона в электронной форме на право заключения государственного контрак­та с Департаментом экологической безопасности и природопользования Кур­ской области на выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на участке от 0 до 10 км (от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очере­ди).

Комиссией Курского УФАС России по результатам рассмотрения указанной жалобы было принято решение о признании жалобы ООО ПО «Кароляна» час­тично обоснованной и выдаче аукционной комиссии уполномоченного органа предписания об устранении нарушений ч.ч.6,7 ст. 41.11 ФЗ «О размещении зака­зов на поставки товаров, выполнения работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

22.06.2012 по результатам проведения открытого аукциона в электрон­ной форме, протокола аукциона № 1000 от 08 июня 2012 г. между Департа­ментом экологической безопасности и природопользования Курской области (государственный заказчик), и ООО ПО «Кароляна» (подрядчик), заключен государственный контракт № 25/12 «На выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на участке от 0 до 10 км (от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очереди)».

В соответствии с п. 1.1 контракта предметом контракта является осуще­ствление работ по расчистке реки Щигор согласно рабочего проекта «Расчи­стка реки Щигор в Щигровском районе на участке от 0 до 10 км», получив­шего положительное заключение государственной экспертизы проектов Кур­ской области от 19 мая 2009 года № 46-1-5-0248-09, от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очереди, (далее - работы), в соответствии с условиями кон­тракта и проектно - сметной документацией, в том числе: локальными смет­ными расчетами (приложение №1), ведомостью основных материалов (при­ложение №2).

Пунктом 2 контракта определено, что его цена определяется протоколом подведения итогов аукциона и составляет 9184450 рублей 80 копеек, является твердой на весь период действия контракта. Стоимость работ и затрат, вклю­ченных в цену контракта, определяется ведомостью контрактной цены.

Пунктом 3 контракта установлен размер и порядок обеспечения контрак­та, который составляет 20% начальной максимальной цены контракта -2186774 рубля 00 копеек и представлен в виде договора поручительства на исполнении обязательств по выполнению всего комплекса работ.

Пунктами 4.1, 4.4 контракта определен срок осуществления работ по контракту: начало осуществления работ - не позднее пяти дней после заклю­чения контракта; окончание осуществления работ - 01 августа 2012 г.

Моментом завершения осуществления работ по контракту считается дата подписания акта выполненных работ, подтверждающего выполнение полно­го объема работ по контракту.

В соответствии с разделом 5 контракта государственный заказчик пере­дает подрядчику в трехдневный срок с момента подписания контракта, проектно-сметную документацию, с отметкой штампа «Разрешаю в производст­во», утверждает график производства работ в течение 2-х дней, со дня полу­чения его от подрядчика, обеспечивает контроль за ведением работ, осуще­ствляет контроль за соответствием   объемов выполняемых работ утвержденной проектно-сметной документации, обеспечивает осуществление ав­торского и технического надзора за ходом и качеством проводимых работ, своевременно предъявляет подрядчику претензии за невыполнение и ненад­лежащее выполнение договорных обязательств.

Согласно разделу 10 контракта подрядчик несет ответственность за не­достатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств (срока начала работ, срока выполнения работ и иных обяза­тельств), государственный заказчик имеет право требовать уплату неустойки в размере 1/50 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансиро­вания Центрального Банка Российской Федерации от стоимости контракта за каждый день просрочки до даты фактического исполнения обязательств (пункт 10.6. контракта).

За срыв сроков выполнения работ, устранения дефектов и недостатков, указанных в акте обнаружения дефектов, государственный заказчик вправе требовать уплаты штрафа до 0,5% от стоимости объемов работ, выполненных с дефектами за каждый день просрочки до фактического исполнения обяза­тельств (пункт 10.7. контракта).

Из материалов дела также усматривается, что 14.06.2012 между ООО «АГРОСНАБСЕРВИС» (поручитель) и ООО ПО «Кароляна» (подрядчик) за­ключен договор поручительства №15692-АСС/2012.

В соответствии с условиями договора поручительства №15692-АСС/2012 ООО «АГРОСНАБСЕРВИС» обязалось отвечать перед Департаментом эко­логической безопасности и природопользования Курской области - государ­ственным заказчиком за исполнение подрядчиком - ООО ПО «Кароляна» обязательств по государственному контракту, который будет заключен с по­следним на основании протокола подведения итогов открытого аукциона на выполнение работ по расчистке реки Щигор в Щигровском районе на участке от 0 до 10 км (от ПК 10+25 до ПК 26+00 по третьей очереди).

Начальная (максимальная) цена государственного контракта - 10933870 рублей 00 копе­ек.

Цена контракта – 9 184 450 рублей 00 копеек.

Срок выполнения работ по контракту - не позднее пяти дней после заключения контракта. Окончание работ - 01.08.2012.

Поручитель и подрядчик несут субсидиарную ответственность перед го­сударственным заказчиком.

Пунктом 1.3. договора поручительства установлено, что поручитель обя­зуется возместить государственному заказчику неустойку и убытки, в части не покрытой неустойкой, в соответствии с условиями ответственности под­рядчика по контракту, но не свыше суммы указанной в пункте 1.4. договора поручительства, в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения подряд­чиком своих обязательств по контракту.

Пунктом 1.4. установлено, что размер обеспечения исполнения контрак­та, в пределах которого поручитель отвечает за неисполнение и/или ненад­лежащее исполнение подрядчиком его обязательств по контракту, равен 2186774 рублям 00 копеек, что составляет 20% от начальной (максимально) цены контракта.

Пунктом 2.1. договора поручительства стороны установили, что государ­ственный заказчик, после того, как подрядчик добровольно в течение пяти банковских дней со дня получения претензии государственного заказчика не перечисляет взыскиваемую сумму, направляет в адрес поручителя заявление о неисполнении (ненадлежащем исполнении) подрядчиком обязательств по контракту требование уплаты поручителем взыскиваемой с подрядчика суммы и прилагаемым расчетом размера этой суммы.

В силу пункта 2.3 договора поручительства поручитель отказывает в удовлетворении требований государственного заказчика, если заявление и необходимые к нему документы будут предъявлены поручителю по оконча­нию срока действия договора поручительства.

Согласно пункту 3.1 договора поручительства договор вступает в силу с момента подписания и действует до 31.08.2012, но не ранее момента испол­нения подрядчиком