Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2013 по делу n А48-2725/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«12» июля 2013 г.                                                        Дело № А48-2725/2010(66)

г. Воронеж  

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2013 г.

  Полный текст постановления изготовлен 12 июля 2013 г.                                                                                                                                                                               

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                    Барковой В.М.,

судей                                                                               Потаповой Т.Б.,

                                                                                         Седуновой И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кривилиной Ж.Ю.

при участии:

от ОАО «Сбербанк России»: Распопов Е.Ю., доверенность № 01/6449 от 05.03.2013г., паспорт РФ,

Круглова О.Г., доверенность № 01/2650 от 04.06.2012г., паспорт РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Сбербанк России» (ОГРН  1027700132195, ИНН  7707083893) на определение Арбитражного суда Орловской области от  26.04.2013 года  (судья  О.Н. Савина) по делу № А48-2725/2010(66) о несостоятельности (банкротстве) ООО «Август-91» по заявлению конкурсного управляющего ООО «Август-91» Матвеевой Л.Ю. о внесении изменений в реестр кредиторов по требованиям ОАО «Сбербанк России» в сумме 6 132 688 руб. как не обеспеченных залогом.

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий ООО «Август-91» Матвеева Л.Ю. 11.10.12 г. (согласно штампа суда) обратилась в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о внесении изменений в реестр требований кредиторов должника, путем исключения требования ОАО «Сбербанк России» в сумме 5 639 991 руб. 45 коп., основанного на договоре об открытии невозобновлямой кредитной линии от 10.09.08 г. № 630708136 из требований кредиторов, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов, как требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника; включить требования ОАО «Сбербанк России» в сумме 5 639 991 руб. 45 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Август-91».

Конкурсный управляющий с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ просил внести изменения в реестр требований кредиторов ООО «Август – 91», путем исключения требования ОАО «Сбербанк России» в сумме 6 132 688 руб. 88 коп., основанного на договоре об открытии невозобновлямой кредитной линии от 10.09.08 г. № 630708136 из требований кредиторов, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов, как требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника; включить требования ОАО «Сбербанк России» в сумме 6 132 688 руб. 88 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Август-91».

Определением Арбитражного суда Орловской области от 26.04.2013 года в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Август-91 внесены изменения путем отражения требований Открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595, вытекающих из договора об открытии невозобновляемой кредитной линии от 10.09.08 г. № 630708136 16 в общей сумме 6 132 688 руб. 88 коп. в составе требований третьей очереди как требований, не обеспеченных залогом имущества должника.

Не согласившись с определением суда, ОАО «Сбербанк России» обратилось с апелляционной жалобой в арбитражный суд.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении участников процесса о месте и времени судебного заседания.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие не явившихся сторон.

Представители ОАО «Сбербанк России» поддерживают доводы апелляционной жалобы, считают обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просят его отменить.

Конкурсный управляющий ООО «Август-91» Матвеева Л.Ю. в представленном отзыве возражает на доводы апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просит обжалуемое определение оставить без изменения, а  апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ОАО «Сбербанк России» ходатайствовал о приобщении к материалам дела отчета конкурсного управляющего ООО «Август-91» Матвеевой Л.Ю. о результатах проведения конкурсного производства за период с 11.10.2012г. по 20.05.2013г.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела в апелляционной инстанции арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Судом, при решении вопроса о принятии дополнительных доказательств, принимаются во внимание объяснения заявителя о причинах непредставления этих доказательств в суде первой инстанции, о необходимости их представления в суд апелляционной инстанции, а также относимость доказательств к обстоятельствам, имеющим значение для правильного разрешения спора.

В соответствии с пунктом 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ ходатайство ОАО «Сбербанк России» о приобщении указанного доказательства судом удовлетворено, поскольку данный вопрос не был исследован и оценен судом первой инстанции.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей банка, суд  апелляционной инстанции считает, что определение суда первой инстанции следует отменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, определением Арбитражного суда Орловской области от 05.07.10 г. было возбуждено производство по делу № А48-2725/2010 о несостоятельности (банкротстве) ООО «Август-91».

Определением суда от 15.10.10 г. в отношении ООО «Август-91» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Червяков Владислав Михайлович.

Решением суда от 24.03.11 г. по делу № А48-2725/2010, ООО «Август-91» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Клименко Павел Николаевич.

Определением суда от 17.05.11 г. по делу №А48-2725/2010 (36) решение первого собрания кредиторов ООО «Август-91» по третьему вопросу повестки дня, принятое 14.03.11г., признано недействительным, исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «Август-91» возложено судом на Червякова В.М.

Определением суда от 24.06.11 г. произведена замена лица, участвующего в деле в деле о банкротстве ООО «Авгст-91», а именно: кредитора ООО «Торговый Дом «Мир Колбас» на его правопреемника ООО Сельскохозяйственное предприятие «Черемошны».

Определением суда от 06.07.11 г. конкурсным управляющим ООО «Август-91» утверждена Михалева Юлия Владимировна.

Определением арбитражного суда от 20.09.12 г. срок конкурсного производства в отношении ООО «Август-91» был продлен до 24.02.13 г. по мотиву нереализованной конкурсной массы должника, т.е. не достижения цели конкурсного производства.

По заявлению Михалевой Ю.В., определением суда от 10.10.12 г. она освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Август-91».

Суд, определением от 11.10.12 г. по делу № А48-2725/2010 конкурсным управляющим ООО «Август-91» утвердил Матвееву Людмилу Юрьевну.

Определением суда от 20.02.13 г. по делу № А48-2725/2010 срок конкурсного производства в отношении должника продлен до 20.08.2013г.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 25.01.2011г. по делу №А48-2725/2012 (14) в реестр требований кредиторов ООО «Август-91» были включены требования ОАО «Сбербанк России» как требования, обеспеченные залогом в общей сумме 18 485 895 руб. 62 коп., в т.ч.: основной долг – 18 169 061 руб. 16 коп., проценты за пользование кредитом - 316 834 руб. 46 коп. в составе основной задолженности.

Требования Банка основаны на договоре №630708136 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 10.09.08г., заключенного между ОАО «Сбербанк России» (АК СБ РФ (ОАО) в лице Орловского отделения №8595) и должником.

Указанные требования Банка были обеспечены залогом имущества, принадлежащего ООО «Август-91», а именно:

- магазин, назначение: нежилое, общая площадь 356,8 кв. м., этаж 1, расположенное по адресу: г. Орел, Московское шоссе, дом 113б, литерА,пом.1 ,кад.№57:25:0040224:0024:54:401:001:006534580:0001:20001;

- магазин, встроенное помещение № 69, литер А1, общая площадь 241,1 кв. метров, техподполье 222,7 кв. м., расположенное по адресу: г. Орел, ул. Привокзальная, д.28, кадастровый номер 57:25:0030526:0038:54:401:001:006546860:0101:20069.

В ходе конкурсного производства в отношении ООО «Август-91» конкурсный управляющий осуществлены мероприятия по реализации залогового имущества должника.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 10.11.2011г. по делу №А48-2725/2010 (56) утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества Общества с ограниченной ответственностью «Август-91», находящегося в залоге у ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения «Сбербанк России» № 8595, установлена начальная продажная цена заложенного имущества: магазин, встроенное помещение № 69, литер А1, общая площадь 241, 1 кв.м., техподполье, 222, 7 кв.м., расположенное по адресу: Орловская область, г.Орел, ул. Привокзальная, д. 28, кадастровый № 57:25:0030526:0038:54:401:001:006546860:0101:20069, в размере 7 896 000 руб. (с учетом НДС), исходя рыночной стоимости объекта, определенной независимым оценщиком (отчет об оценке от 20.09.2011г. № 173-091/11).

Определением Арбитражного суда Орловской области от 07.12.2011г. (56) установлена начальная продажная цена имущества ООО «Август-91», находящегося в залоге у ООО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения «Сбербанк России» № 8595, а именно: магазин, назначение: нежилое, общая площадь 356, 8 кв.м., 1 этаж, расположенный по адресу: г. Орел, Московское шоссе, д. 113 б, литер А, пом. 1; кадастровый № 57:25:0040224:0024:54:401:001:006534580:0001:20001, в размере 9 590 000 руб. (с учетом НДС).

Впоследствии, определением от 03.02.2012г. по делу № А48-2725/2010 (56/1) судом утверждены Изменения № 1 к указанному Положению о порядке продажи.

Из материалов данного дела следует, что первичные торги, назначенные на 17.04.12 г., и повторные торги, назначенные на 21.06.12 г., по продаже указанного объекта - Лот № 1 (по цене 7 896 000 руб. (в т.ч. НДС) и 7 106 400 руб. (в т.ч. НДС) соответственно), не состоялись по причине отсутствия заявок, о чем составлены соответствующие протоколы.

По результатам проведенных торгов конкурсным управляющим было реализовано имущество должника, находящегося в залоге у ОАО «Сбербанк России» согласно Лота №1: магазин, назначение: нежилое, общая площадь 356,8 кв. м., этаж 1, расположенное по адресу: г. Орел, Московское шоссе, дом 113 б, литер А, пом. 1, кад. № 57: 25: 0040224 : 0024 : 54 : 401 : 001 : 006534580 : 0001 : 20001.

Победителем торгов признано ЗАО «Тандер».

Протоколом организатора торгов ООО «ИК ПрофИ» от 17.04.12 г. торги по Лоту № 2 (магазин, расположенный по адресу г. Орел, ул. Привокзальная, д. 28) признаны несостоявшимися, в связи с отсутствием заявок.

24 апреля 2012 года между ООО «Август – 91» в лице конкурсного управляющего (продавец) и ЗАО «Тандер» (покупатель) по результатам проведенных открытых торгов форме аукциона с открытой формой подачи предложения по продаже имущества, принадлежащего Открытому акционерному обществу «Август-91», являющегося предметом залога «Сбербанк России», итоги которого подведены 17.04.2012г., оформлены в виде протокола о результатах проведения открытых торгов по лоту №1 от 17.04.2012г., согласно Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «Август-91», являющегося предметом залога ОАО «Сбербанк России», с учетом изменений №1 в указанное Положение был заключен договор купли – продажи недвижимого имущества – магазина, расположенного по адресу: г. Орел, Московское шоссе, д. 113 б. Стоимость приобретения составила 18 221 000 руб. (в т.ч. НДС).

Сумма по договору купли – продажи покупателем (ЗАО «Тандер») была оплачена, денежные средства перечислены на специальный расчетный счет ООО «Август-91», документы были поданы на государственную регистрацию перехода права собственности в уполномоченный регистрирующий орган.

После исполнения покупателем обязательства по оплате, в счет погашения требования залогового кредитора на счет ОАО «Сбербанк России» были перечислены денежные средства в размере 12 845 904 руб. 17 коп. (10.05.2012г. – 12 353 206 руб. 74 коп., 22.05.2012г. – 492 697 руб. 43 коп. (без учета НДС).

Конкурсный управляющий ООО «Август-91» письмом от 25.06.12 г. б/н на основании п. 4.1. ст. 138 Закона о банкротстве предложил ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 воспользоваться правом на оставление предмета залога за собой с оценкой на 10 % ниже начальной продажной цены на повторных торгах, а именно: по цене 6 395 760 руб.

ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 (письмом от 18.07.12 г. исх. № 07-04-05/209) сообщило об отказе удовлетворить требования банка по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 10.09.08 г. № 630708136 за счет имущества: магазин, встроенное помещение № 69, литер А1, общая площадь 241, 1 кв.м., техподполье, 222, 7 кв.м., расположенное по адресу: г. Орел, ул. Привокзальная, д. 28.

В связи с тем, что первичные и повторные торги не состоялись, а также отказом залогового кредитора оставить имущество за собой, спорное имущество было выставлено на реализацию посредством публичного предложения в соответствии с Положением о продаже, утвержденным судом и изменениями, внесенными залоговым кредитором 01.08.12 г., которые не выносились в суд на утверждение.

Как