Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2013 по делу n А08-8656/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

16 августа 2013 года                                                    Дело № А08-8656/2012

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 14.08.2013.

Постановление в полном объеме изготовлено 16.08.2013.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                           Миронцевой Н.Д.,

судей                                                                              Протасова А.И.,

                                                                              Донцова П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щеголевой Е.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Белгородэнергосбыт»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Белгородэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Белгородской области от 11.03.2013 по делу № А08-8656/2012 (судья В.И. Белоусова), по заявлению открытого акционерного общества «Белгородэнергосбыт» (ИНН 3123110760, ОГРН 1043108002321) к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Белгородэнергосбыт» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (далее – РО ФСФР России в ЦФО) о признании незаконным и отмене постановления №73-12-781/пн от 12.11.2012г. по делу об административном правонарушении №73-12-658/ап/54-12-0156/ап.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 11.03.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Считая принятое решение незаконным и необоснованным, ОАО «Белгородэнергосбыт» обратилось  в Девятнадцатый арбитражный апелляционный  суд с жалобой, в которой просит отменить данное решение полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель указывает на отсутствие в действиях Общества состава вменяемого административного правонарушения в связи с досрочным исполнением ООО «ЭнергоСтрим» обязательств по договору № 1-3/70/2010-3053 от 01.10.2010 (обязательства исполнены до проведения внеочередного собрания акционеров), и, как следствие, отсутствие факта наличия накопительного характера дебиторской задолженности Общества по отношению к ООО «ЭнергоСтрим» по данному договору № 1-3/70/2010-3053 от 01.10.2010, в результате чего сумма сделок по оставшимся двум договорам от 11.01.2011 № 1-3/зз0853/2011-3418 йот 12.01.2011 № 1-3/зз0854/2011-3427 относительно балансовой стоимости активов составляет 37,94 %, что не влечет возникновение у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций в соответствии со ст. 75 Закона об акционерных обществах.

Лица, участвующие в деле,  явку своих представителей не обеспечили. Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в порядке статей 156 и 266 АПК РФ.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

В Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе поступила жалоба Зайцева Александра Владимировича от 12.01.2012, являющегося акционером ОАО «Белгородэнергосбыт» по вопросу о возможном нарушении Обществом порядка выкупа акций по требованию акционеров, установленного требованиями Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

По фактам, изложенным в обращении Зайцева Александра Владимировича, РО ФСФР России в ЮЗР проведена камеральная проверка Общества на предмет соблюдения требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, об акционерных обществах, о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, и иных нормативных актов, регламентирующих процедуру подготовки и проведения общих собраний акционеров, порядок одобрения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, порядок выкупа акций обществом по требованию акционеров, а также процедуру предоставления документов (копий документов) и информации акционерам общества.

Должностным лицом РО ФСФР России в ЮЗР 20.09.2012 составлен протокол об административном правонарушении №54-12-0125/пр-ап.

В соответствии с приказом ФСФР России от 03.07.2012 №12-204/пз «О ликвидации территориальных органов Федеральной службы по финансовым рынкам» с 01.10.2012 функции Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Юго-Западном регионе в установленной сфере деятельности на территориях Белгородской, Брянской, Воронежской, Курской, Липецкой, Орловской и Тамбовской областей, перешли к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе.

Материалы дела об административном правонарушении в отношении ОАО «Белгородэнергосбыт» 26.09.2012 направлены на рассмотрение в РО ФСФР России в ЦФО.

Определением заместителя руководителя РО ФСФР России в ЦФО рассмотрение дела об административном правонарушении отложено на 08.11.2012.

Дело №73-12-658/ап/54-12-0156/ап, возбужденное в отношении ОАО «Белгородэнергосбыт» по ст. 15.20 КоАП РФ, рассмотрено РО ФСФР России в ЦФО 08.11.2012.

По результатам рассмотрения дела вынесено постановление №73-12-781/пн от 12.11.2012 о назначении Обществу наказания в виде административного штрафа в размере 500000 рублей за административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 15.20 КоАП РФ.

Считая указанное постановление незаконным, ОАО «Белгородэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд за защитой.

Исследовав материалы дела, суд пришел к следующему.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

Статьей 15.20 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за воспрепятствование эмитентом, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев ценных бумаг, осуществлению прав, удостоверенных ценными бумагами, за исключением случаев, предусмотренных частями 1, 2, 4, 5, 8 и 10 статьи 15.23.1 настоящего Кодекса в виде административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения, обеспечивающие гарантии прав инвесторов на рынке ценных бумаг.

Объективная сторона правонарушения заключается в действиях (бездействии), препятствующих осуществлению инвестором его прав, удостоверенных ценными бумагами.

Субъектом рассматриваемого правонарушения могут быть юридические лица, должностные лица и граждане.

С субъективной стороны правонарушение может характеризоваться как умышленное или неосторожное.

Согласно пункту 1 статьи 78 Федерального закона N 208-ФЗ крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный указанным Законом.

В пункте 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

По смыслу указанных положений статьи 78 Федерального закона N208-ФЗ для определения, является ли сделка, состоящая из нескольких взаимосвязанных сделок, крупной, необходимо сопоставить стоимость имущества, отчужденного по всем взаимосвязанным сделкам, с балансовой стоимостью активов заявителя на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок.

Указанная правовая позиция согласуется со сложившейся судебной практикой и поддержана в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.09.2009 N 6172/2009.

В соответствии с пунктом 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998 N 34н, организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. При этом, исходя из пункта 37 указанного Положения, для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода.

Таким образом, для определения, являются ли взаимосвязанные сделки (договоры по предоставлению займа) крупной сделкой для ОАО «Белгородэнергосбыт», размер денежных обязательств уступленных по обеим взаимосвязанным сделкам, необходимо сопоставлять с балансовой стоимостью активов общества на последнюю отчетную дату, которой будет являться дата бухгалтерского баланса, предшествующая заключению первой из сделок. Причем, бухгалтерский баланс должен быть на последний календарный день месяца, предшествующего месяцу заключения договора (первой сделки).

Как следует из материалов дела, первая сделка по предоставлению заявителем займа ООО "ЭнергоСтрим" заключена 01.10.2010. То есть, последняя отчетная дата, предшествующая заключению этой первой из заключенных заявителем сделок, - 30.09.2010. Балансовая стоимость активов ОАО «Белгородэнергосбыт» на эту отчетную дату, предшествующую заключению первой из сделок, составляла 1869814000 рублей.

При таких обстоятельствах, общий размер предоставленных Обществом займов превышал 50 процентов балансовой стоимости активов заявителя на дату, предшествующую заключению договора от 01.10.2010, который являлся первым в ряду взаимосвязанных сделок, одобренных собранием.

Таким образом, заключенные Обществом договоры с ООО "ЭнергоСтрим" по выдаче займов в период с 01.10.2010 по 11.01.2011 являются крупной сделкой и подлежали одобрению общим собранием акционеров в порядке пункта 3 статьи 79 Федерального закона N 208-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Федерального закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам; внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 76 Федерального закона N 208-ФЗ общество обязано информировать акционеров о наличии у них права выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа. Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может законом повлечь возникновения права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения, указанные в пункте 1 статьи 76 Федерального закона N 208-ФЗ.

Как следует из содержания сообщения о проведении 10.01.2012 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Белгородэнергосбыт», данное сообщение не содержало сведений, предусмотренных статьей 76 Федерального