Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2013 по делу n А48-2528/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 октября 2013 года                                                      Дело № А48-2528/2013

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2013 года

В полном объеме постановление изготовлено 24 октября 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Осиповой М.Б.,

судей                                                                                              Михайловой Т.Л.,

Скрынникова В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сорокиной О.А.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «ВСД»: представитель не явился, надлежаще извещено;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу: Картелева Н. И., специалист-эксперт правового отдела, доверенность № 58 от 10.10.2013;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ВСД» на решение Арбитражного суда Орловской области от 28.08.2013 по делу № А48-2528/2013 (судья Володин А.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ВСД» (ОГРН 1055753063618, ИНН 5753038122) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу (ОГРН 1125742000020, ИНН 5752077778) о признании незаконными действий, выразившееся в списании с расчётного счёта денежных средств в сумме 3 471 121 руб. 80 коп.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ВСД» (далее – Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу о признании незаконными действий, выразившееся в списании с расчётного счёта денежных средств в сумме 3 471 121 руб. 80 коп.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 16.08.2012 действия ИФНС России по г. Орлу, выразившееся в списании с расчётного счёта ООО «ВСД» денежных средств в суме 3 471 121 руб. 80 коп. на основании инкассового поручения № 2929 от 29.03.2012 № 34553969 признаны незаконными.

Суд обязал ИФНС России по г. Орлу устранить нарушения прав и законных интересов ООО «ВСД».

Не согласившись с принятым судебным актом, ИФНС России по г. Орлу обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012г., принятым по апелляционной жалобе ИФНС России по г. Орлу, решение Арбитражного суда Орловской области от 16.08.2012 оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28.03.2013 решение Арбитражного суда Орловской области от 16.08.2012 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2012 по делу № А48-2528/2012 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Орловской области.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что вывод судов о том, что с момента подтверждения налоговым органом обоснованности применения налогоплательщиком налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за спорные налоговые периоды, следует прекращение налоговой обязанности налогоплательщика и поэтому у ООО «ВСД» не могла образоваться недоимка по налогу на добавленную стоимость, противоречит нормам права.

Кроме того, делая вывод о незаконности действий инспекции по выставлению инкассового поручения от 29.03.2012 на списание пени по налогу на добавленную стоимость, суды не дали оценку тому обстоятельству, что платёжным поручением от 29.03.2012 № 2929 с расчётного счёта общества списаны не пени, а налог на добавленную стоимость, при этом инкассовое поручение от 29.03.2012 на списание указанной суммы в материалах дела отсутствует и предметом исследования судов не являлось. Доказательства о бесспорном взыскании с общества пени в сумме 3 471 121 руб. 80 коп. в материалах дела отсутствуют.

Также судами не проверено наличие оснований, предусмотренных частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для признания незаконными действий инспекции в рамках данного спора.

Не согласившись с постановлением суда кассационной инстанции, ООО «ВСД» обратилась в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с заявлением о пересмотре в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28.03.2013 по делу № А48-2528/2012.

Определением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.06.2013 № ВАС-8067/13 в передаче дела № А48-2528/2012 Арбитражного суда Орловской области в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28.03.2013 отказано.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 28.08.2013 в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «ВСД» отказано.

С общества с ограниченной ответственностью «ВСД» в пользу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Орлу взыскано 2 000 руб. расходов по государственной пошлине.

Общество, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «ВСД» указывает, что поскольку налоговая обязанность по уплате НДС после подачи уточненных деклараций у Общества сохранилась, то сумма налога и пени должна быть скорректирована с учетом данных по представленным уточненным налоговым декларациям.

Как указывает налогоплательщик, согласно представленным уточненным налоговым декларациям Общество применило налоговые вычеты по НДС за 4 квартал 2008 года и за 2 квартал 2010 года. Указанные вычеты не могли не повлиять на сумму налога, выявленного в ходе выездной налоговой проверки и подлежащего уплате в бюджет, поскольку уточненные налоговые декларации представлены в т.ч. за проверяемые Инспекцией периоды.

По мнению Общества, сумма пени, подлежащая уплате в бюджет и образовавшаяся вследствие преждевременного заявления налогового вычета по НДС в июле, августе, сентябре, декабре 2007 года, 1-3 квартале 2008 года, должна быть рассчитана за период с 21.08.2007 по 20.01.2009 и составить 2 262 383 руб.

 Кроме того, как указывает Общество, сумма пени, подлежащая уплате в бюджет и образовавшаяся вследствие преждевременного заявления налогового вычета по НДС в 1-4 квартале 2009 года, должна быть рассчитана за период с 21.04.2009 по 20.07.2010 и составить 943 479 руб. 09 коп.

Таким образом, по мнению ООО «ВСД», с учетом возникновения права на налоговые вычеты в 4 квартале 2008 года и во 2 квартале 2010 года в сумма, достаточных для погашения недоимки, возникшей вследствие преждевременного заявления налоговых вычетов, у налогового органа отпали основания для начисления пеней за несвоевременную уплату налога в сумме 4383505,68 руб. за периоды с 21.01.2009 по 21.07.2010.

Следовательно, по мнению ООО «ВСД», действия Инспекции, выразившиеся в списании с расчетного счета общества денежных средств в счет уплаты пени по НДС в сумме 3 471 121 руб. 80 коп. являются незаконными.

В представленном суду апелляционной инстанции отзыве,  Инспекция возражает против доводов Общества, указывает на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, а также на отсутствие оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В судебное заседание не явился налогоплательщик, который извещен о времени и месте судебного разбирательства в установленном законом порядке.

На основании ст. ст. 123, 156, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривалось в отсутствие ООО «ВСД».

Изучив материалы дела, заслушав представителя налогового органа, явившегося в судебное заседание, обсудив доводы изложенные в апелляционной жалобе, отзыве, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Орла (реорганизовано 01.01.2012 в Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Орлу) в отношении ООО «ВСД» была проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2007 по 31.12.2009. По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 03.03.2011 № 11.

Рассмотрев акт проверки от 03.03.2011 № 11, исполняющим обязанности начальника ИФНС России по Советскому району г. Орла принято решение о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 10.05.2011 № 12, которым Общество привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее – НДС) в результате занижения налоговой базы в сумме 3 134 192 руб. 48 коп. Кроме того, Обществу начислены пени по НДС по состоянию на 10.05.2011 в сумме 10 683 515 руб. 93 коп., предложено уплатить недоимку по НДС за 2007-2009 годы в сумме 29 297 638 руб. 13 коп. (т. 1 л.д. 8-49).

Основанием для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности и доначисления ему сумм налога и начисления пени послужили выводы налогового органа об ошибочном предъявлении Обществом налоговых вычетов при промежуточной приёмке строительных работ у подрядчиков до принятия заказчиком результатов работ в объёме, определённом в договоре.

В ходе выездной налоговой проверки было установлено, что в проверяемом периоде ООО «ВСД» (заказчик) проводилось строительство волоконно-оптических линий связи на нескольких участках: на участке г.Воронеж – г.Ростов - на Дону (договор от 18.05.2006 № 15 с ЗАО «Фирма «СМУР»); на участке г.Воронеж – г.Москва (договор от 15.06.2007 № 18; договор от 01.06.2007 № 19 с ЗАО «Фирма «СМУР»); ВОК на участке г.Саратов – г.Борисоглебск (договор от 09.09.2008 № 3/15 с ЗАО «Компания «АЛС и ТЕК»).

Предъявленные ООО «ВСД» по договору подряда от 18.05.2006 № 15 подрядной организацией (ЗАО Фирма «СМУР») суммы НДС были отражены налогоплательщиком в составе налоговых вычетов в представленных в налоговый орган в налоговых декларациях по НДС за налоговые периоды 2007-2008 года в сумме 2 883 975 руб. 34 коп. в том числе:

-         в 1 квартале 2007 года в сумме 927 454 руб. 63 коп.;

-         во 2 квартале 2007 года в сумме 895 647 руб. 96 коп.;

-         в сентябре 2007 года в сумме 133 436 руб. 16 коп;

-         в ноябре 2007 года в сумме 857 398 руб. 62 коп.;

-         в 1 квартале 2008 года в сумме 70 037 руб. 97 коп.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлено, что по условиям договора подряда от 18.05.2006 № 15 выполнение работ должно было производиться в 2 этапа. Фактически работы выполнялись одновременно. Чётко определить временные границы каждого этапа на основании помесячных актов о приемке выполненных работ (форма КС-2), справок стоимости работ и затрат (форма КС-3) не возможно. Фактически объёмы строительства выполнялись по определенным участкам. Акты приёмки законченного строительством объекта (форма КС-11) подписаны 20.09.2007 по строительству волоконно-оптической линии связи на участке «г.Воронеж – г. Каменск - Шахтинский Ростовской обл.» и 12.11.2007 по строительству волоконно-оптической линии связи на участке «г.Каменск-Шахтинск Ростовской обл. – г.Ростов».

В соответствии с пунктами 1 и 5 статьи 172 Налогового органа Российской Федерации, вычет налога на добавленную стоимость, предъявленного подрядчиком (ЗАО «Фирма «СМУР»), возможен только после принятия заказчиком (ООО «ВСД») результата работ в объёме, определенном в договоре подряда от 18.05.2006 № 15 (2 этапа), то есть 20.09.2007 по строительству волоконно-оптической линии связи на участке «г.Воронеж – г. Каменск - Шахтинский Ростовской обл.» и 12.11.2007 по строительству волоконно-оптической линии связи на участке «г.Каменск - Шахтинск Ростовской обл. – г.Ростов».

Следовательно, как указано в решении налогового органа (т.1 л.д. 36), в представленных в налоговый орган налоговых декларациях по НДС за налоговые периоды 2007 года ООО «ВСД» в составе налоговых вычетов неправомерно отражены суммы НДС, предъявленные подрядчиком (ЗАО Фирма «СМУР») по договору подряда от 18.05.2006 № 15 в размере 1 823 102 руб. 59 коп., в том числе: в 1 квартале 2007 года в размере 927 454 руб. 63 коп.; во 2 квартале 2007 года в размере 895 647 руб. 96 коп.

Как следует из решения налогового органа, по соглашению об инвестировании строительства от 15.06.2007 № 18 ООО «ВСД» за период с июля 2007 года по 4 квартал 2008 года в книге покупок, в налоговых декларациях по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды 2007-2008 годы заявило НДС к вычету в сумме 19 799 708 руб. 09 коп., в том числе:

-         в июле 2007 года в сумме 147 172 руб. 50 коп.;

-         в августе 2007 года в сумме 3 076 053 руб. 11 коп.;

-         в сентябре 2007 года в сумме 4 131 397 руб. 16 коп.;

-         в декабре 2007 года в сумме 4 245 015 руб. 41 коп.;

-         в 1 квартале 2008 года в сумме 2 351 806 руб. 70 коп.;

-         во 2 квартале 2008 года в сумме 803 717 руб. 46 коп.;

-         в 3 квартале 2008 года в сумме 3 701 508 руб. 72 коп.;

-         в 4 квартале 2008 года в сумме 1 343 037 руб. 03 коп.

Как следует из материалов дела, в ходе выездной налоговой проверки установлено, что по условиям соглашения об инвестировании строительства от 15.06.2007 № 18 выполнение работ должно производится в 3 этапа. Фактически работы выполнялись одновременно. Чётко определить временные границы каждого этапа на основании помесячных актов о приёмке (форма КС-2), справок о стоимости работ и затрат (форма КС-3) не представилось возможным. Фактически объёмы строительства выполнялись по определенным участкам. Акты приёмки законченного строительством объекта подписаны 28.10.2008.

Следовательно, как указано в решении налогового органа, в соответствии с пунктами 1 и 5 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации вычет налога на добавленную стоимость, предъявленного подрядчиком (ЗАО Фирма «СМУР»), возможен только после принятия заказчиком (ООО «ВСД») результата работ в объеме, определённом в договоре от 15.06.2007 № 18 (3 этапа), то есть в 4 квартале 2008 года.

В представленных в налоговый орган налоговых декларациях по НДС за налоговые периоды 2009 года в составе налоговых вычетов ООО «ВСД» были отражены суммы НДС