Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2013 по делу n А36-3674/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

3 декабря 2013 года                                                                      Дело №А36-3674/2013

город Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 3 декабря 2013 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                  Протасова А.И.,

судей                                                                           Семенюта Е.А.,

                                                                                     Миронцевой Н.Д., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бауман Л.В.,  

при участии:

от ОАО "ОТП Банк": Копылов П.Г. по доверенности №944 от 10.12.2012 г.;

от Управления Федеральной ан­тимонопольной службы по Липецкой области: Тихомиров А.В. по доверенности № 171 от 28.11.2013 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "ОТП Банк" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 04.10.2013 по делу № А36-3674/2013 (судья Хорошилов А.А.) по заявлению Открытого акционер­ного общества "ОТП Банк" (ОГРН 1027739176563, ИНН 7708001614) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области (ОГРН 1024840864432, ИНН 4826018513) о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной ан­тимонопольной службы по Липецкой области от 13.06.2013 по делу №31,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «ОТП Банк» (далее – ОАО «ОТП Банк», Банк, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области (далее – УФАС по Липецкой области, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене решения комиссии Липецкого УФАС России от 13.06.2013, принятого по результатам рассмотрения дела №31 о нарушении Банком требований части 7 статьи 5, пункта 2 части 2 и части 3 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе»

Решением суда от 04.10.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным решением, ОАО "ОТП Банк" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель указывает на то, что рекламный щит размером 3x6 метров с изображением рекламы Банка в рамках программы по нецелевому кредитованию Кредит «Отличный кредит наличными Промо» был расположен в г. Липецке на пл. Плеханова в части улицы, предназначенной для движения пешеходов. Даная реклама, была направлена для привлечения внимания в первую очередь потребителей, осуществляющие пешие прогулки. Кроме того, действующим законодательством о рекламе размер шрифта, которым должна быть выполнена реклама, не установлен. В связи с чем, указание части текста более мелким шрифтом не может однозначно трактоваться как его отсутствие. По мнению Банка, суждение о том, является шрифт читаемым или не читаемым, какой размер шрифта плохо воспринимается органами человеческого зрения, требует специальных познаний в области медицины. В данном случае никаких исследований антимонопольным органом не проводилось, офтальмологических или иных экспертиз не назначалось. Также ОАО «ОТП Банк» указывает, что в рекламе не содержится определенного условия, а указан минимальный размер процентной ставки по кредиту (от 11,9%), который формирует интерес и побуждает потребителя обратиться в соответствующий орган за подробной информацией.

В отзыве на апелляционную жалобу УФАС по Липецкой области ссылается на то, что выбор места распространения рекламы зависел только от ОАО «ОТП Банк». Кроме того, если с одного и того же расстояния потребителем воспринимается объект рекламирования, то и вся остальная информация, обязательная в силу закона, должна восприниматься также. Исходя из понятия рекламы следует, что она предназначена для распространения для неопределенного круга лиц. Кроме того, параметр "от 11,9%" предполагает, что минимальная ставка 11,9% может быть увеличена в зависимости от иных условий предоставления кредита.

Как видно из материалов дела, врио руководителя УФАС по Липецкой области был издан приказ от 03.04.2013 №100 «О проведении выездного мероприятия», в соответствии с которым сотрудникам антимонопольного органа Тихомирову А.В., Зиновьевой В.Г., Дубовской И.Г. было поручено 03.04.2013 произвести объезд ул. Катукова, ул. Московская, пл. Победы, пр.Победы, ул. Неделина, пл. Плеханова, ул.Космонавтов в городе Липецке в целях осуществления государственного надзора за соблюдением требований законодательства о рекламе хозяйствующими субъектами, являющимися рекламодателями, рекламораспространителями.

Вышеуказанными должностными лицами УФАС по Липецкой области 03.04.2013 был выявлен факт размещения рекламной конструкции со сменным изображением размером 3х4 м на пл.Плеханова со стороны центрального универмага, о чем был составлен соответствующий акт осмотра рекламы и сделаны ее фотографии.

В акте осмотра рекламы от 03.04.2013 зафиксировано, что на указанной рекламной конструкции содержится рекламная информация следующего содержания: «Тоже хочется на море с Зинаидой? Кредит наличными от 11,9% годовых в рублях…». Кроме того, в акте осмотра рекламы 03.04.2013 отражено, что: «помимо указанной информации в рекламе, в нижней ее части, черными буквами маленького размера имеется информация, не подвергающаяся прочтению невооруженным глазом. Прочтение информации невозможно без применения специальных технических средств».

Антимонопольным органом 04.04.2013 был направлен запрос в ОАО «ОТП Банк» о предоставлении информации и документов о владельце вышеуказанной рекламы и основаниях ее размещения.

В УФАС по Липецкой области 25.04.2013 поступило письмо Банка от 12.04.2013 с указанием сведений о рекламодателе и основаниях размещения рекламы, а также приложением запрошенных документов.

Определением от 24.05.2013 УФАС по Липецкой области возбудило в отношении ОАО «ОТП Банк» производство по делу №31 по признакам нарушения требований ч.7 ст.5, п.2 ч.2 и ч.3 ст.28 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе», которое было направлено заявителю и получено им.

По результатам рассмотрения дела №31 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе комиссией Липецкого УФАС России было принято решение от 13.06.2013, в соответствии с которым была признана ненадлежащей реклама Банка следующего содержания: «Тоже хочется на море с Зинаидой? Кредит наличными от 11,9% годовых в рублях ул.Меркулова, 2 www.otpbank.ru [phone] ОТП банк Доверяя друг другу…», как несоответствующая требованиям ч.7 ст.5, п.2 ч.2 и ч.3 ст.28 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе».

Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Банку не выдавалось по причине окончания срока распространения рекламы.

ОАО «ОТП Банк», считая, что решение от 13.06.2013 принято УФАС по Липецкой области необоснованно, обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о законности решения УФАС по Липецкой области от 13.06.2013.

Апелляционная коллегия соглашается с указанными выводами суда, считает их правомерными,  обоснованными и полагает необходимым при рассмотрении данного спора руководствоваться следующим.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, ненормативный акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными только при наличии одновременно двух условий, а именно, не соответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" настоящий Федеральный закон применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 3 названного Закона определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу части 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" под объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

При этом под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (часть 3 статьи 3 ФЗ "О рекламе").

Ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации (пункт 4 статьи 3 Закона).

Согласно части 7 статьи 5 Закона реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы, не допускается.

Согласно части 3 статьи 28 Закона о рекламе, если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, пользованием им и погашением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.

Пунктом 2 части 2 статьи 28 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна: умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

В соответствии с пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N135-ФЗ "О защите конкуренции" к финансовым услугам отнесены: банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" предусмотрено, что рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 - 8 статьи 5, статьями 6 - 9, частями 4 - 6 статьи 10, статьей 12, частями 1 и 3 статьи 21, частями 1 и 3 статьи 22, частями 1 и 3 статьи 23, статьями 24 и 25, частями 1 и 6 статьи 26, частями 1 и 5 статьи 27, статьями 28 - 30 настоящего Федерального закона.

Как установлено судом первой инстанции, информация о финансовой услуге - кредите, находящаяся на рекламной конструкции со сменным изображением размером 3 х 4 м, расположенной по адресу: пл. Плеханова со стороны центрального универмага, следующего содержания: «Тоже хочется на море с Зинаидой? Кредит наличными от 11,9% годовых в рублях ул.Меркулова, 2 www.otpbank.ru [phone] ОТП банк Доверяя друг другу…» обладает всеми признаками рекламы, содержащимися в части 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе".

В связи с чем, суд области пришел к выводу, что рассматриваемая информация о выгодном кредитовании является рекламой финансовой услуги.

Материалами дела подтверждено и заявителем не оспорен факт распространения указанной информации на рекламном щите в городе Липецке по адресу: Плеханова со стороны центрального универмага 03.04.2013.

Также судом установлено, что рекламодателем спорной информации является ОАО «ОТП Банк».

Из изложенного выше следует, что в содержании рекламы рекламодатель в силу части 3 статьи 28 Закона о рекламе обязан указать все условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика и влияющие на нее.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.03.2009 N 15340/08 по делу N А73-4483/2008-90АП указано, что отсутствие в рекламе какой-либо существенной части информации о кредите приводит к искажению смысла рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым кредитом.

В пункте 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» разъяснено, что к условиям, влияющим на стоимость кредита, в частности, могут относиться условия о размере процентной ставки, сумме и сроке кредита, платежах и комиссиях по кредитным операциям, а также о дополнительных расходах заемщика, связанных с получением кредита (по страхованию рисков, в том числе жизни, здоровья потенциального заемщика, нотариальному заверению документов, предоставлению обеспечения по кредитному договору, оценке имущества, передаваемого в залог, и др.).

Из материалов дела следует, что следующая информация об условиях предоставления кредита, размещенная ОАО «ОТП Банк» на рекламном щите, недоступна для прочтения и восприятия: 1) условие о поручительстве; 2) сумма кредита 50 000 – 150 000 рублей; 3) срок кредита от 1 до 6 месяцев; 4) ставка 11,9% годовых только при кредите на срок от 1 до 3 месяцев; 5) при кредите на срок от 4 до 6 месяцев ставка 14,9% годовых; 6) условия действительна на 01.03.2013 (при этом распространение рекламы выявлено 03.04.2013). Прочитать данную информацию возможно только при значительном приближении текста