Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2013 по делу n А08-5039/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

общим собранием участников общества.

Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

На основании статьи 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» единственный участник ООО НТЦ «Теплоэнергетика» Страмол Финанс Лимитед принял решение №15 от 27.08.2009 об утверждении бухгалтерской отчетности Общества за 1 полугодие 2009 (в частности, бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках) с чистой прибылю общества в сумме 70 420 000, 00 рублей, направить чистую прибыль Общества по итогам 1 полугодия 2009 года в размере 26 000 000,00 рублей, с учетом выплаты промежуточных дивидендов Единственному участнику Общества – Страмол Финанс Лимитед, дивиденды выплатить в течение трех месяцев.

Согласно решению №15 от 27.08.2009 ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» произвела следующие выплаты дивидендов Страмол Финанс Лимитед:

16.09.2009 – 505 256 долларов США 29 центов;         06.10.2009 – 211 945 долларов США 41 цент.

Таким образом, на основании решения №15 от 27.08.2009 в адрес Страмол Финанс Лимитед было выплачено дивидендов в размере 717 201 (Семьсот семнадцать тысяч двести один) доллар США 70 центов.

На основании ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» единственный участник ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» Страмол Финанс Лимитед принял решение №16 от 02.11.2009 об утверждении бухгалтерской отчетности Общества за 9 месяцев 2009 года с чистой прибылью Общества в сумме 133 121 000 рублей; из чистой прибыли Общества итогам 9 месяцев 2009 г. сумму в размере 40000000 рублей направить на выплату промежуточных дивидендов единственному участнику Общества – Страмол Финанс Лимитед, дивиденды выплатить в течение трех месяцев.

Согласно решению №16 от 02.11.2009 ООО НТЦ «Теплоэнергетика» произвела следующие выплаты дивидендов Страмол Финанс  Лимитед

05.11.2009 – 303 883 (триста три тысячи восемьсот восемьдесят три) доллара США 13 центов,

03.12.2009 – 201 694 (двести одна тысяча шестьсот девяноста четыре) доллара США 47 центов; 

10.12.2009 –  621 704 (шестьсот двадцать одна тысяча семьсот  четыре) доллара США 42 цента.

Таким образом, на основании решения №16 от 02.11.2009 в адрес Страмол Финанс Лимитед было выплачено дивидендов в размере 1 127 282 (Один миллион сто двадцать семь тысяч двести восемьдесят два) доллара США 02 цента, что соответствует 33 865 356 (Тридцать три миллиона восемьсот шестьдесят пять тысяч триста пятьдесят шесть) рублей 20 копеек.

 В соответствии с решением №17 от 12.04.2010 ООО «НТЦ   «Теплоэнергетика» произвела следующие выплаты дивидендов Страмол Финанс Лимитед (на общую сумму 2 098 991 (Два миллиона девяноста восемь тысяч девятьсот девяноста один) доллар 75 цента, что соответствует 63 926 890 (Шестьдесят три миллиона девятьсот двадцать шесть тысяч восемьсот девяноста) рублей 41 копеек):

20.04.2010 – 301 750 (Триста одна тысяча семьсот пятьдесят) доллара США;

01.09.2010 – 325 550 (Триста двадцать пять тысяч пятьсот пятьдесят) доллара США;

27.09.2010 – 824 500 (Восемьсот двадцать четыре тысячи пятьсот) доллара США;

21.10.2010 – 220 190 (Двести двадцать тысяч сто девяноста) доллара США 06 цента;

23.12.2010 – 110 095 (Сто десять тысяч девяноста пять) доллара США 18 центов;

30.12.2010 – 96 931 (Девяноста шесть тысяч девятьсот тридцать один) доллар США 43 цента;

10.02.2011 – 219 975 (Двести девятнадцать тысяч девятьсот семьдесят пять) доллара США 08 цента.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, заявление  о признании ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» банкротом подано в суд 28.06.2011, решения № 15, №16 и №17 приняты единственным учредителем ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» 27.08.2009, 02.11.2009 и 12.04.2010.

В соответствии со ст. 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» единственный участник ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» Страмол Финанс Лимитед (STRAMOL FINANCE LIMITED) имеет право принять решение о выплате дивидендов при наличии чистой прибыли Общества.

На дату принятия решений о выплате дивидендов наличие чистой прибыли у Общества подтверждается материалами дела (бухгалтерские балансы, отчеты о прибылях и убытках), то есть ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» предусмотренным п. 2 ст. 29 Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» признакам банкротства и другим признакам, запрещающим выплату дивидендов, не отвечало,

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что сделка по перечислению ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» в адрес ответчика дивидендов в размере 3 943 475, 47 долларов США является законной, соответствующей действующему законодательству, а также в результате данной сделки вред имущественным правам кредиторов причинен не был.

Следовательно, как верно указал суд первой инстанции, наличие чистый прибыли у ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» на дату принятия решений о выплате дивидендов исключает причинение вреда имущественным правам кредиторов путем уменьшения стоимости или размера имущества должника и (или) увеличения размера имущественных требований к должнику, а также наличия иных последствий совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведших или могущих привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Доказательства обратного конкурсным управляющим в материалы дела в нарушение статьи 65  АПК РФ не представлены.

Решения № 15 от 27.08.2009, №16 от 02.11.2009, и №17 от 12.04.2010 в установленном законом порядке конкурсным управляющим, иными лицами, участвующими в деле, не оспорены, доказательств того, что на момент принятия таких решений общество отвечало признакам банкротства, материалы дела не содержат.

Конкурсный управляющий, требуя признать недействительной сделку по перечислению должником ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» в адрес Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применению последствий недействительности сделки, сослался на то, что начиная с 31.12.2008 ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» является неплатежеспособным, основываясь на расчете ООО  «ЭнергоСервисПроект», утверждая, что  ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» не выполняло обязанности по оплате выполненных работ с 30.12.2008, в частности не оплачены работы, согласно акту выполненных работ№2 от 31.12.2008.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.12.2010  № 63   «О    некоторых    вопросах,  связанных  с    применением главы III.1 Федерального  закона «О  несостоятельности   банкротстве)» при   определении  наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве, согласно которой недостаточность имущества - превышение денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Суд первой инстанции верно отклонил довод конкусного управляющего о неплатежеспособности должника, начиная с 30.12.2008, в связи со следующем.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда г.Москвы от 14 декабря 2010 года, по делу № А40-97575/10-68-842, оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций от 31 марта 2011 года и 24 мая 2011 года, с ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» в пользу ООО «ЭнергоСервисПроект» взыскано 86 178 412, 78 руб. долга и 200 000 руб. расходов по госпошлине.

Как установлено судом, фактически единственным неисполненным денежным требованием кредитора, послужившим основанием для возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» является взысканная решением суда от 14.12.2010 по делу №А40-97575/10-68-842 задолженность перед ООО «ЭнергоСервисПроект» в размере 86 178 412,78 руб. долга и 200 000 руб. расходов по госпошлине, что не может служить доказательством наличия признака неплатежеспособности ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» на дату совершения сделок.

 Представленный расчет ООО «Энергосервиспроект» не подтверждает неоплату работ не может служить подтверждением неплатежеспособности  ООО «НТЦ  «Теплоэнергетика» в спорный период.

Довод конкурсного управляющего, изложенный в апелляционной жалобе, о несостоятельности данного вывода суда первой инстанции является необоснованным.

Кроме того в соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 31 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)», в силу статьи 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки на основании статей 61.2 или 61.3 может быть подано арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

В данном случае конкурсным управляющим ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» обязанность по доказыванию совокупности условий для признания спорных сделок недействительными была  возложена на кредитора –   ООО «Энергосервиспроект».

Между тем, как верно указал суд первой инстанции, доводы кредитора  ООО «ЭнергоСервисПроект» сводятся к переоценке и подтверждению новыми (дополнительными) доказательствами обстоятельств, установленных вступившим в законную силу решением суда по делу №А40-97575/10-68-842, что противоречит положениям ч.3 ст. 69 АПК РФ в соответствии с которыми, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда, не подлежат переоценке и подтверждению новыми (дополнительными) доказательствами.

Более того, согласно акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2009 между ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» и ООО «ЭнергоСервисПроект» по договору №03/08-1 от 24.03.2008, на 31.12.2009 задолженность ООО «ЭнергоСервисПроект» в пользу ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» составляла 152 700 746, 38 руб., что подтверждает отсутствие задолженности ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» перед ООО «ЭнергоСервисПроект» на 30.12.2008.

Документально не опровергнут и довод ответчика о том, что ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» продолжало исполнять свои денежные обязательства, в  спорный период, в том числе и на дату 15.02.2011, что подтверждается определением Арбитражного суда Белгородской области от 28.01.2013 по делу №А08-5039/2011, в котором указано, что ООО НТЦ «Теплоэнергетика» платежным поручением №736 от 15.02.2011 оплатило ОАО «МОЭК -Проект» денежную сумму по договору подряда №СТ-5-ПН-РП/08 на выполнение проектных работ от 18.07.2008.

В представленном ответчиком в материалы дела заключением специалиста и аудитора АНО «Столичный центр юридической диагностики и судебной экспертизы» Крюковой Юлии Геннадьевны от 13.02.2013, на основании анализа финансовой и налоговой отчетности за 2007, 2008, 009, 2010, 1 квартал 2011 года, первичных документов по контрагенту ООО «ЭнергоСервисПроект», оформленных в рамках Договора №03/08-1 от 24.03.2008, данных учета ООО «НТЦ «Теплоэнергетика», актов сверок взаимных расчетов с контрагентом ООО «ЭнергоСервисПроект» специалист указывает в заключении, что динамика приращения нераспределенной прибыли (с учетом выплаты дивидендов) в ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» – положительная; величина чистых активов положительная и по состоянию на 31.03.2011 составляет 332 935 тыс. руб., что является одним из свидетельств платежеспособности ООО «НТЦ «Теплоэнергетика».

Кроме того, специалистом отмечается, что за период с 2007 по 2009 гг. коэффициент текущей ликвидности составляет более единицы, что   свидетельствует о способности ООО НТЦ «Теплоэнергетика» погашать краткосрочные обязательства, используя текущие активы и характеризует данное юридическое лицо как платежеспособное.

В результате проведенного исследования, специалистом сделан вывод о том, что по данным финансовой отчетности и первичным документам должник ООО НТЦ «Теплоэнергетика» на момент совершения сделок – пересчисления 16.09.2009, 06.10.2009, 05.11.2009, 03.12.2009, 10.12.2009, 20.04.2010,   01.09.2010, 27.09.2010, 21.10.10, 23.12.2010, 30.12.2010, 10.02.2011 должником ООО НТЦ Теплоэнергетика» в адрес Страмол Финанс Лимитед дивидендов согласно решению единственного участника №15 от 27.08.2009, №16 от 02.11.2009 №17 от 12.04.2010, не отвечал признакам неплатежеспособности или недостаточности имущества, то есть на момент совершения оспариваемых сделок должник ООО НТЦ «Теплоэнергетика» было платежеспособно. Выплата   дивидендов  в период  с 16.09.2009 по 10.02.2011 в адрес единственного участника ООО НТЦ «Теплоэнергетика» – Страмол Финанс Лимитед в размере 3 943 475, 47 долларов США не оказали влияние на снижение платежеспособности ООО «НТЦ «Теплоэнергетика».

Согласно письменным пояснения представителя Страмол Финанс Лимитед подтверждением отсутствия признаков неплатежеспособности  (недостаточности) имущества  у должника на момент совершения  оспариваемых сделок может служить также анализ финансовых операций по счету Общества, из  которого следует, что в спорный период времени, что ООО НТЦ «Теплоэнергетика» в период принятия решений о выплате дивидендов, выплаты их и в дальнейшем продолжало осуществлять свою финансово-хозяйственную деятельность, выплачивать заработную плату,  обязательные платежи и так далее.

При таких обстоятельствах, в рассматриваемом случае конкурсным управляющим не представлены доказательства того, что оспариваемая сделка привела к несостоятельности (банкротству) должника, не доказал, что на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества, а также что сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов.

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию (п. 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «НТЦ «Теплоэнергетика» Вершинина А.В. о признании недействительной сделки по перечислению должником ООО  «НТЦ «Теплоэнергетика» в адрес Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в качестве дивидендов и применении последствий недействительности сделки путем взыскания со Страмол Финанс Лимитед 3 943 475, 47 долларов США в пользу ООО «НТЦ «Теплоэнергетика».

С учетом вышеизложенного,