Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2013 по делу n А35-14081/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

на имущественный комплекс, состоящий из объектов водоснабжения и водоотведения, на конкурс представлена одна заявка от ООО «Водозабор», в связи с чем, конкурсная комиссия рекомендовала концеденту объявить конкурс несостоявшимся в силу ч. 6 ст. 27 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ.

Постановлением главы города Обояни от 28.12.2010 г. № 512 открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения на имущественный комплекс, состоящий из объектов водоснабжения и водоотведения города Обояни, объявлен несостоявшимся.

Единственная заявка на участие в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения на имущественный комплекс, состоящий из объектов водоснабжения и водоотведения города Обояни, представленная ООО «Водозабор», признана соответствующей требованиям, установленным в конкурсной документации, что следует из протокола № 2 от 28.12.2010 г.

28.12.2010 г. Администрация г. Обояни направила в адрес ООО «Водозабор» письмо № 2182, в котором предложила обществу представить предложение о заключении концессионного соглашения на условиях, соответствующих конкурсной документации.

 29.12.2010 г. Главой города Обояни Курской области принято постановление № 514 «О заключении концессионного соглашения на имущественный комплекс, состоящий из объектов водоснабжения и водоотведения города Обояни», на основании которого 29.12.2010 между Администрацией г. Обояни (концедент) и ООО «Водозабор» (концессионер) заключено концессионное соглашение на имущественный комплекс, состоящий из объектов водоснабжения и водоотведения города Обояни.

Согласно п. 1.1 концессионного соглашения от 29.12.2010 г. концедент передает концессионеру права владения и пользования имущественным комплексом, состоящим из объектов водоснабжения и водоотведения города Обояни, указанных в приложении № 1 к настоящему соглашению, а концессионер обязуется осуществлять деятельность по использованию и эксплуатации данных объектов в целях обеспечения соответствующих абонентов города Обоянь услугами водоснабжения и водоотведения, обеспечивая при этом выполнение условий: сроки реконструкции объекта концессионного соглашения – 40 лет, объем производства услуг водоснабжения – 550 000 кв.м./год, размер концессионной платы – 1 611 423 руб./год х 0,1 = 161 142,3 руб./год.

Полагая, что заключенное 29.12.2010 г. между ответчиками концессионное соглашение не соответствует действующему законодательству, вследствие чего является ничтожным и не влечет правовых последствий для его участников, первый заместитель прокурора Курской области обратился в Арбитражный суд Курской области с рассматриваемым иском.

Суд первой инстанции, принимая соответствующее решение, пришел к выводу о том, что концессионное соглашение в части размера концессионной платы не соответствует конкурсной документации и конкурсному предложению ООО «Водозабор» в части установления размера концессионной платы, что является нарушением части 6 статьи 29, части 3 статьи 36 названного закона и в силу статьи 168 ГК РФ влечет недействительность сделки.

По мнению суда апелляционной инстанции, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовав доказательства, представленные сторонами и, правильно применив нормы материального и процессуального права, принял обоснованный судебный акт по существу спора. Данный вывод судебная коллегия Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда основывает на следующем.

Согласно ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В соответствии со ст. 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений урегулированы Федеральным законом от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – ФЗ № 115-ФЗ).

Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 названного Закона.

Концессионное соглашение также может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 ФЗ № 115-ФЗ.

Конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся в случаях, если в конкурсную комиссию представлено менее двух конкурсных предложений или конкурсной комиссией признано соответствующими требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, менее двух конкурсных предложений. Концедент вправе рассмотреть представленное только одним участником конкурса конкурсное предложение и в случае его соответствия требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, принять решение о заключении с этим участником концессионного соглашения в соответствии с условиями, содержащимися в представленном им конкурсном предложении, в тридцатидневный срок со дня принятия решения о признании конкурса не состоявшимся.

В соответствии с ч. 3 ст. 36 ФЗ № 115-ФЗ в случае заключения концессионного соглашения в соответствии с частью 6 статьи 29 настоящего федерального закона не позднее чем через пять рабочих дней со дня принятия концедентом решения о заключении концессионного соглашения с заявителем, представившим единственную заявку на участие в конкурсе, концедент направляет такому заявителю проект концессионного соглашения, включающий в себя условия этого соглашения, определенные решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией, а также иные предусмотренные настоящим федеральным законом, другими федеральными законами условия.

В разделе XIV конкурсной документации (приложение № 4 к постановлению Главы города Обояни № 437 от 10.11.2010 г.) предусмотрено, что конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся в случае, если в конкурсную комиссию представлено менее двух конкурсных предложений или конкурсной комиссией признано соответствующими требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, менее двух конкурсных предложений. Концедент вправе рассмотреть представленное только одним участником конкурса конкурсное предложение и в случае его соответствия требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, принять решение о заключении с эти участником концессионного соглашения в соответствии с условиями, содержащимися в представленном конкурсном предложении.

Данные условия конкурсной документации соответствуют положениям части 6 статьи 29 части 3 статьи 36 ФЗ № 115-ФЗ.

Из материалов дела следует, что постановлением Главы города Обояни Курской области от 28.12.2010 г. № 512 конкурс на заключение концессионного соглашения на имущественный комплекс, состоящий из объектов водоснабжения и водоотведения города Обояни, признан несостоявшимся.

В связи с тем, что поступила только одна заявка на участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от ООО «Водозабор», администрацией города Обояни с указанным обществом было заключено оспариваемое концессионное соглашение.

Согласно пункту 6.2 части 1 статьи 10 ФЗ № 115-ФЗ к существенным условиям концессионного соглашения относятся размер концессионной платы, форма, порядок и сроки ее внесения, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 статьи 7 настоящего закона.

 В силу пункту 4 и пункту 13 статьи 23 Закона о концессионных соглашениях конкурсная документация должна содержать критерии конкурса, а также размер концессионной платы, форму, порядок и сроки ее внесения, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 статьи 7 настоящего закона (при условии, что размер концессионной платы не является критерием конкурса).

При этом концессионное соглашение заключается с единственным участником конкурса в соответствии с требованиями конкурсной документации.

В силу части 2 статьи 24 указанного федерального закона в качестве критериев конкурса может устанавливаться, в том числе, размер концессионной платы.

В сообщении о проведении конкурса и конкурсной документации установлены критерии конкурса, одним из которых является размер концессионной платы, начальное значение которого установлено в сумме 1 611 423 руб.16 коп. в год, предусмотрено увеличение на 20 %.

Как усматривается из заявки № 1 от 24.12.2010 г., ООО «Водозабор» дало согласие на заключение концессионного соглашения на условиях, представленных в конкурсной документации, в которой начальный размер концессионной платы – 1 611 423 руб.16 коп. в год.

Вместе с тем, согласно пункту 1.1 концессионного соглашения от 29.12.2010 г., заключенного между администрацией города Обояни и ООО «Водозабор», установлен размер концессионной платы в сумме 161 142 руб.30 коп. в год. (1 611 423 руб./год х 0,1), что не соответствует критериям конкурса.

Из анализа статьи 10, статьи 23, статьи 24 ФЗ № 115-ФЗ следует, что в качестве критериев конкурса законодатель определяет ряд существенных условий, на которых должно исполняться концессионное соглашение, в связи с чем, довод ответчиков о том, что критерий конкурса, установленный в виде размера концессионной платы, не является условием конкурса и может с ним не совпадать, основан на неправильном применении перечисленных норм закона.

Довод ответчиков о законном снижении размера концессионной платы на коэффициент 0,1 с учетом принятого Главой города Обояни постановления от 10.11.2010 г. № 437, не основан на нормах действующего законодательства.

Решение о заключении концессионного соглашения должно соответствовать требованиям к его содержанию, установленным частью 2 статьи 22 ФЗ № 115-ФЗ. Перечень вопросов, разрешаемых данным решением, является исчерпывающим.

Установление коэффициентов к размеру концессионной платы должно содержаться в утвержденной указанным решением конкурсной документации (условиях конкурса, сообщении о проведении конкурса и пр.), которая подлежит опубликованию с целью доведения условий проведения конкурса до потенциальных участников конкурса.

Постановление Главы города Обояни от 10.11.2010 г. № 437, которым принято решение о заключении концессионного соглашения, в порядке, установленном статьей 6 Уставом города Обояни, в газете «Обоянская газета» не опубликовывалось. Размещение на официальном сайте не является официальным опубликованием правового акта местного органа самоуправления.

Установление коэффициента к размеру концессионной платы в силу части 1 статьи 22 ФЗ № 115-ФЗ не может определяться в самом решении о заключении концессионного соглашения без указания об этом в сообщении о проведении конкурса, конкурсной документации.

В связи с вышеизложенным, доводы первого заместителя прокурора Курской области о том, что решение Главы города Обояни от 10.11.2010 № 437 о заключении концессионного соглашения в части установления коэффициента в размере 0,1% к размеру концессионной платы не соответствует части 2 статьи 22 ФЗ № 115-ФЗ, поэтому в силу статьи 12 ГК РФ не должно учитываться судом при рассмотрении спора как не соответствующее закону (неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону), являются обоснованными.

Кроме того, в пункте 5 решения Собрания депутатов города Обояни от 29.10.2010 г. № 171-4-РС «О выполнении условий, изложенных в статье 14 Федерального Закона от 21.07.2001 г. № 185-ФЗ «О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства» установлено, что имущество муниципальной собственности, указанное в приложение № 3, в целях соблюдения комплектности данного имущества, задействованного при обеспечении соответствующих абонентов услугами водоснабжения и водоотведения, включить в конкурсное предложение по их передаче в аренду концессионеру, установив при этом, в целях сохранения минимального уровня роста стоимости коммунальных услуг, коэффициент аренды (концессии) 0,1.

Поскольку в приложении № 3 к названному решению указано имущество, подлежащее передаче концессионеру в аренду, применение снижающего коэффициента к размеру концессионной платы необоснованно, так как представительный орган местного самоуправления принял решение о снижение размера арендной платы только в отношении имущества, подлежащего передаче в аренду.

В связи с вышеизложенным, доводы ответчиков о том, что размер концессионной платы, установленный сторонами в оспариваемом концессионном соглашении, соответствует решению Собрания депутатов города Обояни от 29.10.2010 № 171-4-РС и является реализацией полномочий собственника имущества, переданного по концессии, обоснованно были признаны судом первой инстанции несостоятельными.

Ссылка ответчиков на пункт 1.2 Проекта концессионного соглашения, предусматривающий порядок внесения концессионной платы с применением соответствующего коэффициента, не может быть принята во внимание, поскольку проект договора в силу статьи 23 ФЗ № 115-ФЗ не относится к конкурсной документации, а конкурсная документация (условия конкурса, критерии конкурса) не содержала информации о применении коэффициента к размеру концессионной платы и не определяла его размер.

Таким образом, концессионное соглашение в части размера концессионной платы не соответствует конкурсной документации и конкурсному предложению ООО «Водозабор» в части установления размера концессионной платы, что является нарушением части 6 статьи 29, части 3 статьи 36 ФЗ № 115-ФЗ и в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации влечет недействительность сделки.

Дополнительным соглашением от 01.02.2012 г. внесены изменения в концессионное соглашение от 29.12.2010 г., что отражено в измененном передаточном акте.

 Согласно части 3 статьи 13 ФЗ № 115-ФЗ условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения, не могут быть изменены соглашением сторон за исключением случаев, установленных законом.

Пункт 1 части 2 статьи 22 ФЗ № 115-ФЗ устанавливает, что решение о заключении концессионного соглашения должно содержать условия концессионного соглашения, определенные в