Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2014 по делу n А36-2800/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

дела и обоснованно установлено судом первой инстанции, на момент приобретения спорного пакета акций ОАО «ЦУМ» в период с 15 по 19 августа 2011 года Рындина Т.А., Бирюков Н.И. и Бирюкова Г.А. являлись членами совета директоров ОАО «Липецкагропромпроект», что подтверждается справкой ОАО «Агропромпроект», списоком аффилированных лиц ОАО «Липецкагропромпроект» на 30.06.2011.

Игумнова В.И. (третий приобретатель акций) являлась родной сестрой Бирюкова Н.И., о чем свидетельствует решение Правобережного суда г. Липецка от 20.03.2012 по делу № 2-38/2012 и апелляционное определение Липецкого областного суда от 19.07.2012 по делу №33-1594/2012.

Сын Игумновой В.И. - Игумнов Е.В., родственная связь которых подтверждается свидетельством о рождении, являлся членом совета директоров ОАО «Липецкагропромпроект» с 12.05.2010 по 19.05.2011, что следует из справки ОАО «Липецкагропромпроект» и списка аффилированных лиц ОАО «Липецкагропромпроект» на 30.06.2011.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированными лицами юридического лица являются, в том числе член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

На основании указанной нормы суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что Рындина Т.А., Бирюкова Г.А. и Игумнов Е.В., как члены Совета директоров ОАО «Липецкагропромпроект», а также как владельцы 50% акций данного общества, являются аффилированными лицами и принадлежат к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

В соответствии с пунктом 7 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры.

В силу указанной нормы близкие родственники Игумнова В.И., её сын Игумнов Е.В. и её родной брат Бирюков Н.И. также входят в одну группу лиц.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что Игумнова В.И., Игумнов Е.В., Рындина Т.А. и Бирюкова Г.А., являясь аффилированными лицами между собой и по отношению к ОАО «Липецкагропромпроект», в период с 15 по 19 августа 2011 года приобрели пакет акций ОАО «ЦУМ», составляющий в совокупности 50,1% от общего количества обыкновенных акций ОАО «ЦУМ», а с учётом ранее принадлежавших ОАО «Липецкагропромпроект» акций общества в количестве 1,97% их общее количество составило 2 785 941 штук, то есть 52,07% от их общего количества.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно указал, что Игумнов Е.В., Рындина Т.А. и Бирюкова Г.А. в указанный период времени произвели ряд согласованных действий по приобретению акций других акционерных обществ, что также доказывает их взаимосвязанность (аффилированность) между собой.

Игумнов Е.В., Рындина Т.А. и Бирюкова Г.А. в тот же период времени с 15 по 19 августа 2011 года лично и через своих близких родственников согласовано приобрели 50% обыкновенных акций ОАО «Липецкагропромпроект».

Так, 15.08.2011 Игумнов Е.В. приобрёл у Титова В.Е. 705 обыкновенных акций ОАО «Липецкагропромпроект» и стал владельцем 19,8% от их общего количества.

17.08.2011 родная сестра Игумновой В.И. Дмитриева Н.И. приобрела у Кирьянова В.В. 705 обыкновенных акций ОАО «Липецкагропромпроект» и стала владельцем 19,8% от их общего количества. 05.09.2011 Дмитриева Н.И. переуступила указанный пакет акций ОАО «Липецкагропромпроект» в количестве 705 штук Бирюковой Г.А.

19.08.2011 родная дочь Рындиной Т.А. Березина И.Г. приобрела у Король И.О. 373 обыкновенных акций ОАО «Липецкагропромпроект» и стала владельцем 10,4% от их общего количества.

Факт заключения указанных сделок также подтверждается вступившим в законную силу решением Правобережного суда г. Липецка от 20.03.2012 по делу № 2-38/2012 и апелляционным определением Липецкого областного суда от 19.07.2012 по делу № 33-1594/2012.

15.08.2011 родная сестра Игумновой В.И. Дмитриева Н.И. приобрела у Титова В.Е. 1 260 обыкновенных акций ОАО «Липецкоблтелерадиобыттехника» и стала владельцем 19,95% от их общего количества.

17.08.2011 Игумнов Е.В. приобрёл у Кирьянова В.В. 1 260 обыкновенных акций ОАО «Липецкоблтелерадиобыттехника» и стал владельцем 19,95% от их общего количества.

19.08.2011 родная дочь Рындиной Т.А. Березина И.Г. приобрела у Король И.О. 640 обыкновенных акций ОАО «Липецкоблтелерадиобыттехника» и стала владельцем 10,14% от их общего количества.

Таким образом, в период с 15 по 19 августа 2011 года Игумнова В.И., Игумнов Е.В., Рындина Т.А. и Бирюкова Г.А. лично и через своих близких родственников согласовано приобрели 50,04% обыкновенных акций ОАО «Липецкоблтелерадиобыттехника».

Кроме того, 15.08.2011 Рындина Т.А. приобрела у Титова В.Е. 2 248 обыкновенных акций ОАО «Автоколонна 1143» и стала владельцем 19,95% от их общего количества.

17.08.2011 Игумнова В.И. приобрела у Кирьянова В.В. 2 248 обыкновенных акций ОАО «Автоколонна 1143» и стала владельцем 19,95% от их общего количества.

19.08.2011 Бирюкова Г.А. приобрела у Король И.О. 1 144 обыкновенных акций ОАО «Автоколонна 1143» и стала владельцем 10,15% от их общего количества.

Таким образом, в период с 15 по 19 августа 2011 года Игумнова В.И., Игумнов Е.В., Рындина Т.А. и Бирюкова Г.А. лично и через своих близких родственников согласовано приобрели 50,05% обыкновенных акций ОАО «Автоколонна 1143».

Факт заключения указанных сделок также подтверждается вступившим в законную силу решением Правобережного суда г. Липецка от 20.03.2012 по делу № 2-38/2012 и апелляционным определением Липецкого областного суда от 19.07.2012 по делу № 33-1594/2012.

Из материалов дела также видно, что на годовом общем собрании акционеров ОАО «Центральный универмаг», состоявшемся 04.06.2013, акционеры Рындина Т.А., Бирюкова Г.А., Игумнов Е.В. и представитель ОАО «Липецкагропромпроект» также консолидировано голосовали по всем вопросам повестки дня.

На момент проведения указанного собрания 04.06.2013 количество акций, принадлежащих группе лиц в составе Игумнова Е.В., Рындиной Т.А., Бирюковой Г.А. и ОАО «Липецкагропромпроект», не изменилось и составляло 2 785 941 штук.

В протоколе счётной комиссии об итогах голосования на общем собрании акционеров 04.06.2013 отражены результаты голосования по третьему, четвёртому, пятому, шестому, седьмому и восьмому вопросу повестки дня общего собрания.

Из указанного протокола следует, что с одной стороны выступала группа лиц в составе Игумнова Е.В., Рындиной Т.А., Бирюковой Г.А., ОАО «Липецкагропромпроект», имевших 2 785 941 голосов, и акционера Рябовой Татьяны Сергеевны, имевшей 9 голосов (список лиц, зарегистрированных для участия в общем годовом собрании акционеров ОАО «ЦУМ» 04.06.2013, л.д.45-48 т.1), а всего 2 785 950 голосов, с другой стороны все другие акционеры, имевшие 2 185 379 голосов.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции сделал правомерный вывод, что в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 93 ФЗ «Об акционерных обществах» ОАО «Липецкагропромпроект», Игумнова В.И., Рындина Т.А. и Бирюкова Г.А. были обязаны в письменной форме уведомить ОАО «ЦУМ» о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

Как следует из Сообщения ОАО «ЦУМ» о существенном факте от 03.10.2011, внесение приходных записей по лицевому счету о приобретении акций ОАО «ЦУМ» Игумновой В.И. в количестве 19,95% и Рындиной Т.А. в количестве 19,95% состоялось 18.08.2011 года.

С учётом обыкновенных акций ОАО «ЦУМ», принадлежавших ОАО «Липецкагропромпроект» на 18.08.2011, пакет акций аффилированных лиц (кроме Бирюковой Г.А.) составил 41,87% от их общего количества.

В силу пункта 2 статьи 93 ФЗ «Об акционерных обществах» ОАО «Липецкагропромпроект», Игумнова В.И., Рындина Т.А. были обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 28.08.2011, т.е. не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 и пункту 2 статьи 93 ФЗ «Об акционерных обществах» Игумнова В.И. и Рындина Т.А. с 18.08.2011 в течение 35 дней, то есть по 22.09.2011 были обязаны через ОАО «ЦУМ» направить акционерам - владельцам остальных обыкновенных акций публичную оферту о приобретении у них ценных бумаг, то есть сделать обязательное предложение.

По сообщению ОАО «ЦУМ» о существенном факте от 03.10.2011 внесение приходной записи по лицевому счету Бирюковой Г.А. о приобретении ею акций ОАО «ЦУМ» в количестве 10,2% состоялось 22.08.2011 года.

Поскольку ей сразу было известно о её аффилированности по отношению к ОАО «Липецкагропромпроект», Игумновой В.И. и Рындиной Т.А., с этого момента она была обязана в письменной форме уведомить общество о принадлежащей ей акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 28.08.2011, а также не позднее 23.09.2013 через ОАО «ЦУМ» направить акционерам - владельцам остальных обыкновенных акций публичную оферту о приобретении у них ценных бумаг- то есть сделать обязательное предложение.

Между тем, никто из указанных лиц не исполнил возложенных на них законом данных обязательств, что подтверждается материалами дела.

Факт отсутствия направления в ОАО «ЦУМ» до настоящего времени обязательного предложения другим акционерам аффилированными лицами: Игумновой В.И., Игумновым Е.В., Рындиной Т.А. и Бирюковой Г.А. ответчик не оспорил.

До истечения 35-ти дневного срока (05.09.2011) Игумнова В.И. уступила весь приобретённый ею пакет акций ОАО «ЦУМ» в размере 19,95% от их общего количества своему сыну Игумнову Е.В., о чем внесена запись по лицевому счёту 09.09.2011 согласно сообщению ОАО «ЦУМ» о существенном факте от 03.10.2011.

Суд первой инстанции обоснованно указал в обжалуемом решении, что поскольку у Игумновой В.И. возникла обязанность перед другими акционерами об обязательном выкупе акций, а Игумнов Е.В. является её близким родственником и самостоятельным аффилированным лицом к указанной группе лиц, указанная обязанность сделать обязательное предложение другим акционерам не позднее 22.09.2011 перешла на него.

Факт отсутствия направления в ОАО «ЦУМ» до настоящего времени обязательного предложения другим акционерам аффилированными лицами: Игумновой В.И., Игумновым Е.В., Рындиной Т.А. и Бирюковой Г.А. ответчик не оспаривает.

На момент проведения общего годового собрания акционеров ОАО «ЦУМ» 04.06.2013 группа лиц в составе Игумнова Е.В., Рындиной Т.А., Бирюковой Г.А. и ОАО «Липецкагропромпроект» сохранили признаки аффилированности между собой.

Так, в ОАО «Липецкагропромпроект» Рындина Т.А., Игумнов Е.В. и родной сын Бирюковой Г.А. Бирюков И.С. являлись с 24.05.2012 действующими членами Совета директоров. Кроме того, Игумнов Е.В., Бирюкова Г.А. и родная дочь Рындиной Т.А. Березина И.Г. владели в совокупности 50% акциями общества, что подтверждается списком аффилированных лиц ОАО «Липецкагропромпроект» на 31.03.2013, списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании ОАО «Липецкагропромпроект», по состоянию на 27.05.2013.

В том числе родственные отношения между Рындиной Т.А. и её родной дочерью Березиной И.Г. были признаны ответчиком, о чем указано в отзыве на исковое заявление (т.2 л.д.116-122). Родственные отношения между Игумновой В.И. и её сыном Игумновым Е.В. также признаются ответчиком и установлены вступившим в законную силу решением Правобережного суда г. Липецка от 20.03.2012 по делу № 2-38/2012 и апелляционным определением Липецкого областного суда от 19.07.2012 по делу №33-1594/2012.

При изложенных обстоятельствах, на основании представленных доказательств, оцененных в соответствии с требованиями статей 68, 71 АПК РФ, учитывая положения указанных норм законодательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что акционеры ОАО «ЦУМ» Рындина Т.А., Бирюкова Г.А., Игумнов Е.В. и ОАО «Липецкагропромпроект» должны были голосовать акциями в количестве 835 782 шт. При правильном подсчёте голосов на общем собрании акционеров ОАО «ЦУМ», состоявшемся 04.06.2013, необходимо было в соответствии с положениями пункта 6 статьи 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» не учитывать в полном объеме акции, принадлежащие Рындиной Т.А., Бирюковой Г.А., Игумнову Е.В. и ОАО «Липецкагропромпроект».

Однако, в нарушение требований пунктов 6 и 7 статьи 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» при проведении общего годового собрания акционеров ОАО «ЦУМ» 04.06.2013 были учтены все голоса, принадлежащие акционерам ОАО «ЦУМ» Рындиной Т.А., Бирюковой Г.А., Игумнову Е.В. и ОАО «Липецкагропромпроект», без вычета из них 70% голосов. По этой причине был произведён неверный подсчёт голосов по первому, третьему, четвёртому, седьмому и восьмому вопросам повестки дня собрания.

Согласно протоколу об итогах голосования на общем годовом собрании акционеров ОАО «ЦУМ», состоявшемся 04.06.2013, были приняты следующие решения:

по первому вопросу повестки дня «утверждение годового отчёта общества, годовой бухгалтерской отчётности, распределение прибыли и убытков за 2012 год, о дивидендах за 2012 год» было принято решение - «Утвердить годовой отчёт общества, годовую бухгалтерскую отчётность, в том числе отчёт о прибылях и убытках, распределение прибыли и убытков за 2012 год. Дивиденды за 2012 год не объявлять и не выплачивать. Прибыль, полученную за 2012 год, направить на покрытие убытков прошлых лет».

«За» проголосовало 2 797 481 голоса, из которых 2 785 490 голосов принадлежало группе лиц в составе Игумнова Е.В., Рындиной Т.А., Бирюковой Г.А., ОАО «Липецкагропромпроект», имевших 2 785 941 голос, и 9 голосов акционера Рябовой Т.С. Фактически, при правильном подсчёте голосов «за» проголосовало только 847 322 голоса.

«Против» проголосовало 2 143 285 голосов других акционеров, в том числе 1 353 828 голосов, принадлежащих истцам.

При таких обстоятельствах арбитражный суд области правильно указал, что по первому вопросу повестки дня решение не могло быть принято в соответствии с пунктом 2 статьи 49 ФЗ «Об акционерных обществах», поскольку за принятие этого решения фактически проголосовало меньшее количество голосов, чем количество голосов, проголосовавших против этого решения.

Принятие решения по первому вопросу повестки дня в том виде, в каком они были внесены в протокол