Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2010 по делу n А62-1499/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                              

03 ноября 2010 года                                                                     Дело №А62-1499/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  01 ноября  2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено    03  ноября   2010 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего             Дорошковой А.Г., судей                                            Тиминской О.А. и Тимашковой Е.Н.,                                        

при ведении протокола секретарем  судебного заседания Шульгач И.А.,   

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

(регистрационный номер 20АП-4120/2010) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Смоленской области  

на решение Арбитражного суда Смоленской области

от  07.07.2010 по делу   №А62-1499/2010  (судья Борисова Л.В.), принятое

по заявлению  индивидуального предпринимателя Краско Галины Николаевны

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Смоленской области 

о признании недействительным решения от 29.12.2009  № 94,

от заявителя:  ИП Краско Г.Н. (паспорт);                

от ответчика: Гончарова Н.И. – специалист-эксперт юридического отдела (доверенность от 11.01.2010); Байкова О.А. – зам. начальника отдела (доверенность от 30.09.2010);

                                                                 УСТАНОВИЛ:

        индивидуальный предприниматель  Краско  Галина Николаевна   обратилась в Арбитражный суд Смоленской области  с заявлением    о  признании  недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 2 по Смоленской области (далее –  инспекция,  налоговый  орган) от 29.12.2009 № 94  о  привлечении к ответственности  за совершение налогового правонарушения.

Удовлетворив  требования предпринимателя частично, арбитражный суд решением от 07.07.2010 признал недействительным оспариваемое решение инспекции в   части предложения уплатить недоимку по НДС в сумме 384525 руб. 17 коп., НДФЛ в сумме 108 256 руб. 32 коп., ЕСН с выплат физическим лицам в сумме 3868 руб. 91 коп., начисления  106 092 руб. пени и 91259 руб. штрафа за неполную уплату НДС, 24065 руб. 77 коп пени и 42179 руб. 13 коп. штрафа  за неполную уплату НДФЛ, 572 руб. 88 коп.  пени и 773 руб. 78 коп. штрафа за неполную уплату ЕСН с выплат физическим лицам, а также в части привлечения к ответственности по п.2 ст. 119 за непредставление налоговых деклараций по НДС в сумме 230745 руб. 43 коп., по ЕСН (с выплат физическим лицам) – в сумме 3632 руб. 48 коп., уменьшив  в соответствии со ст. 112 НК РФ начисленные суммы штрафов 10 раз.

Инспекция в апелляционной жалобе, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела,  и неправильное применение судом норм материального права,  не согласилась с судебным актом  в части, состоявшейся  не в ее пользу, за исключением выводов суда о правомерности начисления 89240 руб. ЕСН с доходов и 15 862 руб. пени по нему,  начисления 300 руб. штрафа по  ст. 126 НК РФ, а также о  наличии смягчающих обстоятельств и  уменьшении в 10 раз  штрафных санкций, начисленных по п.2 ст. 119 и п.1 ст. 122 НК РФ (с учетом уточнений от 06.10.2010 №05-04/17020,  от 27.10.2010 №05-04/11930).

В соответствии с ч.5 ст. 268 АПК РФ дело рассмотрено в пределах доводов апелляционной жалобы.

Как следует из акта выездной налоговой проверки от 03.12.2009 №65 (т.1, л.д.44-73) и составленного на  его основе решения от 29.12.2009 №94 (т.1, л.д.8-38), в 2006-2008 годах Краско Г.Н. осуществляла розничную торговлю продовольственными товарами  через магазин площадью торгового зала не более 150 кв.м, являлась плательщиком  единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Инспекцией установлено, что наряду  с  розничной торговлей предпринимателем осуществлялась оптовая  торговля  продовольственными  товарами, а  именно  часть  покупателей,  являющихся  индивидуальными предпринимателями,  а  также  юридические  лица  приобретали  у  Краско Г.Н.  товар для дальнейшей реализации, т.е. использования в предпринимательской деятельности. Поэтому  реализация  товара  отнесена  инспекцией  к оптовому  товарообороту, в связи с чем  предпринимателю доначислены налог на доходы физических  лиц,  единый  социальный  налог  и  налог  на  добавленную стоимость в общеустановленном порядке.    

         Оспариваемым решением инспекция привлекла предпринимателя Краско Г.Н.  к  налоговой  ответственности  по  пункту  2  статьи  119 НК  РФ  за непредставление  налогоплательщиком  налоговой  декларации  по  ЕСН  с выплат  физическим  лицам  в  сумме  5 892  руб.,  за  непредставление налогоплательщиком налоговых деклараций по НДС в сумме 235 771 руб., по пункту 1  статьи 122 НК РФ  за неуплату  ЕСН, уплачиваемого  с доходов от предпринимательской деятельности, в сумме 17 848 руб., за неуплату НДС в сумме  92 855  руб.,  за  неуплату  НДФЛ,  уплачиваемого  с  доходов  от предпринимательской деятельности,  в сумме 44 460 руб.,  за неуплату  ЕСН  с выплат физическим лицам в сумме 1 350 руб., по пункту 1 статьи 126 НК РФ за непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговые органы документов и иных сведений, предусмотренных  законодательством о налогах  и  сборах,  в  сумме  75 325  руб.,  за  непредставление  расчетов авансовых платежей по ЕСН в сумме 300 руб.

       Налогоплательщику также  предложено  уплатить  единый социальный налог с доходов от предпринимательской деятельности в сумме 89 240  руб.  и  пени  в  сумме  15 862  руб.,  налог  на  добавленную  стоимость  в сумме 464 276 руб. и пени 109 702 руб.,  налог на доходы физических лиц  с доходов от предпринимательской деятельности в сумме 222 300 руб. и пени 38 119 руб.,  единый  социальный налог с  выплат физическим лицам в  сумме 6 750 руб. и пени 994 руб.

       Решением  Управления Федеральной налоговой службы   исключен штраф в сумме 75 325 руб., начисленный на основании п. 1 статьи 126 НК РФ  за непредставление документов, необходимых для  осуществления  выездной  налоговой  проверки, в остальной части обжалованный акт инспекции оставлен без изменения (т.1, л.д.75-81).

        Рассмотрев дело по существу и частично удовлетворив заявленные требования, суд согласился с решением инспекции о получении  предпринимателем дохода от оптовой торговли в сумме  17 407 114 руб. (в т.ч. за 2007 год – 7894272 руб.,  или 7,77% от общей выручки, за 2008 год – 9512842 руб.,  или  10,39% от общей выручки), связанной с реализацией  продовольственных товаров предпринимателям Козловой И.Н. (807067 руб.),  Васильевой Л.К. (29300 руб.),  Дорофеевой А.А. (1 116 961 руб.),  Дмитриевой А.А. (2339870 руб.), Алексеевой Н.К. (223488 руб.), Белкиной Л.Н. (365456 руб.), Белой Н.А.  (345389 руб.), Павлову Ю.Ф. ((227438 руб.), Волковой О.М. (1 964 274 руб.), Лапшовой Д.К. (1 405 064 руб.), Савченко О.И. (1 317 888 руб.), Клименковой Н.В. (2 403 838 руб.), ОАО «Вязьмаремтехпред» (771366 руб.), ООО «Грачья» (771366 руб.), ООО НПП «Бофорс» (643400 руб.), ООО «Лидия» (901868 руб.), ООО «Веста» (1 695 934 руб.).

            В основу вывода суда, с которым предприниматель согласился, легли показания перечисленных предпринимателей и руководителей обществ, согласно которым товар ими приобретался систематически для использования в предпринимательской деятельности, о чем продавец  знал с очевидностью.

            Суд пришел к  выводу, что с дохода на указанную сумму  налогоплательщик обязан уплатить 79750 руб. 83 коп. НДС, 114043 руб. 68 коп. НДФЛ, 89240 руб. ЕСН, 2881 руб. 09 коп. ЕСН с физических лиц, в связи с чем правомерно применение к нему налоговых последствий в виде уплаты соответствующих пеней и штрафов.

            По мнению инспекции, отраженному в апелляционной жалобе, суд необоснованно не включил в названную группу приобретателей  товаров также ООО «Волоста»  и ООО «Надежда», в то время как согласно объяснениям заместителя директора общества «Волоста» Павлова Ю.Ф. (т.6,  л.д.59),  полученным 24.08.2009 в рамках налоговой проверки, по  3 квартал 2008г. товары у ИП Краско приобретало ООО «Волоста», с 4 квартала 2008  в принадлежащих обществу торговых помещениях ИП Павлов осуществляет реализацию  товаров, приобретаемых у указанного продавца. Из объяснений Дмитриевой Анны Алиевны  от 19.08.2009 (т.6, л.д. 57) также следовало, что она осуществляет закуп продовольственных товаров у ИП Краско с последующей реализацией через магазин «Надежда», помещение которого арендует у администрации сельского поселения.

            Кроме того, заявитель жалобы считает, что систематический характер и значительные объемы  отпуска товаров всем оставшимся покупателям (второй группы),  выявленным в результате налоговой проверки, позволяют отнести эту деятельность  налогоплательщика к оптовой. Также  неправомерно применение судом расчетного метода исчисления НДС с выручки, полученной от первой (условной) группы покупателей (предпринимателей).

Оценив доказательства по делу, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции  считает, что решение подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

        В  силу статьи  346.27  Налогового  кодекса  Российской Федерации  для целей налогообложения розничная торговля понимается  как  предпринимательская  деятельность,  связанная  с  торговлей товарами  (в  том  числе  за  наличный  расчет,  а  также  с  использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

       Уплата  индивидуальными  предпринимателями  единого  налога предусматривает  их  освобождение  от  обязанности  по  уплате  налога  на доходы  физических  лиц  (в  отношении  доходов,  полученных  от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество  физических  лиц  (в  отношении  имущества,  используемого  для осуществления  предпринимательской  деятельности,  облагаемой  единым налогом) и  единого социального налога  (в отношении доходов, полученных от  предпринимательской  деятельности,  облагаемой  единым  налогом,  и выплат,  производимых  физическим  лицам  в  связи  с  ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

        Пунктом 4 ст. 346.26 НК РФ предусмотрено, что организации  и  индивидуальные  предприниматели,  являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога  на  добавленную  стоимость  (в  отношении  операций,  признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых  в  рамках  предпринимательской  деятельности,  облагаемой единым  налогом),  за  исключением  налога  на  добавленную  стоимость, подлежащего  уплате  в  соответствии  с  настоящим  Кодексом  при  ввозе товаров на  таможенную  территорию Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В соответствии с ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», утвержденным постановлением Госстандарта России N 242-ст от 11.08.1999, под розничной торговлей также понимается торговля товарами и оказание услуг покупателям, для личного, семейного, домашнего использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Статьей 493 ГК РФ предусмотрено, что договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Из вышеназванных норм гражданского законодательства следует, что основным критерием, позволяющим разграничить договор розничной и оптовой купли-продажи, является цель приобретения.

         В соответствии с решением №  94,   по данным  книги  учета  доходов  и расходов  по  программе «1-С  Бухгалтерия», книги  кассира – операциониста,   общая  выручка  от  реализации  за  2007  год составила  –  101 514 169  руб.,  расходы  –  96 438 460  руб.,  за  2008   год общая выручка составила 91 551 457 руб., расходы – 86 973 884 руб.

     Пунктом 7 ст. 346.26 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

              Статьей  252  НК  РФ  определено,  что  в  целях  настоящей  главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов  (за  исключением  расходов,  указанных  в  статье  270  настоящего Кодекса).

              Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты  (а  в  случаях,  предусмотренных  статьей  265  настоящего  Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

              Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

             Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные  документами,  оформленными  в  соответствии  с законодательством  Российской  Федерации,  либо  документами,  оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в  иностранном  государстве,  на  территории  которого  были  произведены соответствующие  расходы,  и  (или)  документами,  косвенно подтверждающими  произведенные  расходы  (в  том  числе  таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной  работе  в  соответствии  с  договором).  Расходами  признаются любые  затраты  при  условии,  что  они  произведены  для  осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

            Как следует из протоколов  допроса  индивидуальных  предпринимателей  Козловой И.Н., Васильевой