Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2011 по делу n А23-726/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

05 сентября 2011 года

    Дело № А23-726/2011 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 сентября 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего      Полынкиной Н.А.,

судей                                      Еремичевой Н.В., Тимашковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гуленковой И.А.,

при участии:

от ООО «Калужский областной водоканал» (г. Калуга, ул. Салтыкова-Щедрина,                 д. 80, ОГРН 1054003019487, ИНН 4027068980): Чихачев С.А. – представитель по доверенности от 01.02.2011, паспорт,

от УФАС по Калужской области (г. Калуга, пл. Старый Торг, д. 5, ОГРН 1024001345598, ИНН 4026003620): Прысева Ю.А. – ведущий специалист-эксперт по доверенности от 15.04.2011 №20д, удостоверение,

от Правительства Калужской области (г. Калуга, пл. Старый торг, д. 2, ОГРН 1024001188727, ИНН 4027059305): Беляев С.В. – заместитель начальника отдела экспертизы муниципальных нормативных правовых актов правового управления администрации по доверенности от 26.01.2011 №01-49/78-11, паспорт,

от Министерства конкурентной политики и тарифов Калужской области (г. Калуга, ул. Плеханова, д. 45, ОГРН 1074027003434, ИНН 4027078890): Архипова Л.Ф. – консультант руководителя по доверенности от 19.01.2011 №НВ-01/163-11, удостоверение,

от МУП «Ермолинские тепловые сети» (Калужская обл., г. Ермолино, пл. Ленина, д. 3в, ОГРН 10440042054453, ИНН 4003015316), МУП «Тарусажилдорстрой-заказчик» (Калужская обл., г. Таруса, ул. Р.Люксембург, д. 18, ОГРН 1024000852590, ИНН 4018007188) не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Калужский областной водоканал» на решение Арбитражного суда Калужской области от 23 июня 2011 года по делу № А23-726/2011 (судья Носова М.А.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Калужский областной водоканал» (далее – ООО «Калужский областной водоканал», общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (далее – УФАС по Калужской области, антимонопольный орган), с участием в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - МУП «Ермолинские тепловые сети», МУП «Тарусажилдорстрой-заказчик», Правительства Калужской области, Министерства конкурентной политики и тарифов Калужской области, о  признании решения и предписания №2 от 16.02.2011 по делу №02-84/2010 недействительными и незаконными. 

Решением Арбитражного суда Калужской области от 23.06.2011 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Калужский областной водоканал» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. При этом заявитель жалобы указывает, что согласование производственной программы Правительством Калужской области носит исключительно технический характер, поскольку не подменяет собой дальнейшее согласование, осуществляемое непосредственно органом регулирования – Министерством конкурентной политики и тарифов Калужской области. С учетом существования предельных индексов роста тарифов согласование позволяет Правительству как собственнику имущества водопроводно-канализационного хозяйства осуществлять перераспределение ограниченных ресурсов, определяя подлежащие выполнению приоритетные мероприятия производственной программы. Кроме того, заявитель жалобы не согласен с выводом суда первой инстанции о нарушении п. 6.5. соглашения №36, поскольку общество в спорных отношениях является организацией коммунального комплекса, деятельность которой направлена на извлечение прибыли, а обязательства по оплате услуг водоснабжения и водоотведения ограничиваются размером платы за коммунальные услуги, установленной для юридических лиц и граждан, заключение соглашения, определяющего общие условия об учете прибыли при установлении тарифа, не противоречит действующему законодательству, в связи с чем определение минимального уровня возможной прибыли в размере 3% является законным и экономически обоснованным. Более того, предписание №2 от 16.02.2011 в отношении ООО «Калужский областной водоканал» вынесено незаконно, при отсутствии нарушения антимонопольного законодательства и при отсутствии ходатайства о вынесении предписания.

Законность и обоснованность решения от 23.06.2011 прове­рены в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом оснований для его отмены, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 02.08.2005 между Правительством Калужской области и ООО «Росводоканал» было заключено соглашение №35 о сотрудничестве.

Между Правительством Калужской области и ООО «Калужский областной водоканал» 26.05.2008 заключено соглашение №36 (новая редакция соглашения №35) о сотрудничестве в организации эффективной системы водоснабжения и водоотведения в Калужской области.

УФАС по Калужской области, по поручению прокуратуры Калужской области от 09.12.2010 №4634, проведена проверка соглашений о сотрудничестве между Правительством Калужской области и ООО «Росводоканал», ООО «Калужский областной водоканал».  

В ходе проведенной проверки установлен факт нарушения Правительством Калужской области и ООО «Калужский областной водоканал» статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения от 26.05.2008 №36, пункты 6.3, 6.4, 6.5 которого противоречат антимонопольному законодательству и приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

По результатам проведенной проверки УФАС по Калужской области 16.02.2011 принято решение по делу №02-84/2010 и выдано предписание №2 о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, путем внесения изменений в вышеуказанные пункты соглашения и приведения их в соответствие с антимонопольным законодательством.

Не согласившись с вынесенными антимонопольным органом решением и предписанием от 16.02.2011, ООО «Калужский областной водоканал» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если считают, что оспариваемый ненормативный акт (решение или действие) не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого акта (действия или бездействия) закону возложена на принявший его орган.

В силу ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком  Российской  Федерации  или  между  ними  и  хозяйствующими  субъектами  либо осуществление  этими  органами  и  организациями  согласованных  действий,  если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе к повышению цен на услуги. 

В соответствии с п. 18 ст. 4 Федерального закона №135-ФЗ соглашение – это договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Наличие в результате заключения соглашений негативных последствий указанных в ст. 16 Федерального закона №135-ФЗ, не является основополагающим фактом для признания соглашения не соответствующим антимонопольному законодательству. Сам факт заключения соглашения, реализация которого может привести к ограничению конкуренции, является основанием для признания соглашения нарушающим антимонопольное законодательство.

В соответствии с п. 7 ст. 4 Федерального закона №135-ФЗ конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

В соответствии с приказом УФАС по Калужской области от 05.02.2007 №6 ООО «Калужский областной водоканал» внесен в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на соответствующем рынке (распределение воды) более 35%.

Предметом соглашения от 26.05.2008 №36 о сотрудничестве в организации эффективной системы водоснабжения и водоотведения в Калужской области, заключенного между Правительством Калужской области и ООО «Калужский областной водоканал», является сотрудничество сторон в целях эффективной организации водопроводно-канализационного хозяйства Калужской области, а также управление системами водоснабжения и водоотведения Калужской области, их реконструкции, развития и модернизации в соответствии с законодательством Российской Федерации и Калужской области, а также с  условиями настоящего соглашения.

Пунктом 6.3 соглашения установлено, что до установления тарифов на товары и услуги водоснабжения и водоотведения ООО «Калужский областной водоканал» обязуется согласовывать проект производственной программы с Правительством. При согласовании проекта производственной программы стороны, не ограничиваясь, обязуются включать в расходы по ее реализации: 

стоимость капитального ремонта арендованных объектов (в соответствии с планом проведения капитальных ремонтов);

стоимость текущего ремонта арендованных объектов;

расходы по оплате труда работников Водоканала, установленные в соответствии с требованиями отраслевых тарифных соглашений;

расходы по страхованию арендованных объектов;

расходы по привлечению и обслуживанию заемных средств и выплаты основной суммы задолженности.

В соответствии с пунктом 6.4 соглашения после согласования производственной программы и расчетов тарифов Водоканал предоставляет производственную программу регулирующему органу для установления тарифов. 

Пунктом 6.5 соглашения определено, что в целях реализации соглашения тарифы, установленные регулирующим органом, принимаются в срок, определенный законодательством, и должны покрывать экономически обоснованные затраты Водоканала, а также предусматривать норму прибыли Водоканала в размере 3% от выручки от тарифов на водоснабжение и водоотведение.

Согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» (далее – Федеральный закон №210-ФЗ) регулирование тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса, надбавок к ценам (тарифам) для потребителей, надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса, тарифов на подключение к системе коммунальной инфраструктуры, тарифов организаций коммунального комплекса на подключение осуществляется в соответствии с настоящим Федеральным законом и правилами, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. 

В соответствии с положениями статьи 4 Федерального закона №210-ФЗ органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации определяют метод регулирования тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса; устанавливают тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса в соответствии с предельным индексом, установленным федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов и надбавок для соответствующего субъекта Российской Федерации, с учетом утвержденных представительными органами местного самоуправления инвестиционных программ организаций коммунального комплекса. 

В силу статьи 9 Федерального закона №210-ФЗ регулирование тарифов на товары и услуги организации коммунального комплекса включает согласование с органом регулирования производственной программы организации коммунального комплекса и установление тарифов на товары и услуги этой организации в размере, обеспечивающем поступление денежных средств от реализации товаров (оказания услуг) организации коммунального комплекса в объеме, необходимом для выполнения данной производственной программы этой организации, с учетом обеспечения доступности для потребителей товаров и услуг организации коммунального комплекса и установленных предельных индексов. Организация коммунального комплекса разрабатывает на очередной период действия тарифов на производимые ею товары (оказываемые услуги) производственную программу, определяет финансовые потребности, необходимые для ее реализации, и производит предварительный расчет тарифов на свои товары и услуги в размере, обеспечивающем эти финансовые потребности. Производственная программа, а также расчет необходимых для ее реализации финансовых потребностей и соответствующих им тарифов на товары и услуги организации коммунального комплекса направляется организацией коммунального комплекса в орган регулирования не менее чем за три календарных месяца до даты окончания текущего периода действия тарифов на товары и услуги этой организации для проверки обоснованности производственной программы, обоснованности расчета тарифов на товары и услуги этой организации, а также для определения доступности для потребителей товаров и услуг данной организации. В случае необоснованности производственной программы или ее несоответствия показателям производственной деятельности организации коммунального комплекса, определяемым на основании мониторинга выполнения производственной программы данной организации коммунального комплекса, а также ее несоответствия разработанной