Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2012 по делу n А54-5463/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

02 марта 2012 года

Дело № А54-5463/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  24 февраля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 марта 2012 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                       Можеевой Е.И.,

судей                                                       Рыжовой Е.В.,

                                                             Сентюриной И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания  Яценко С.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы генерального директора закрытого акционерного общества «МАСТРА» и МБК «ППБ, ИНК» на решение Арбитражного Рязанской области от 18.11.2011 года по делу № А54-5463/2008 (председательствующий Козлова И.А., судьи Зорина Н.В., Иванова В.Н.), принятое по результатам рассмотрения отчета временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения, ходатайства ЗАО «МАСТРА» о прекращении производства о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «МАСТРА» и введении финансового оздоровления в отношении должника, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «МАСТРА», г. Рязань,  (ОГРН 1026201271250), 

при участии: 

от  генерального директора

ЗАО «Мастра»:

от конкурсных кредиторов:

от Лыхо А.А.

от МБК «ППБ,ИНК»:

от ЗАО «Русская лизинговая компания»:

от «Pacific Private Bank, INK»:

Гречко И.В. – представителя по доверенности № 77АА 6054041 от 22.02.2012; Лыхо А.А. – паспорт;

Лыхо А.А. – паспорт;

Лыхо А.А. – представителя по доверенности от 21.10.2004;

Потеенко А.А. – представителя по доверенности № 28 от 11.01.2011;

Лыхо А.А. – представителя по доверенности от 17.02.2012;

от других лиц, участвующих в деле:

не явились, извещены;

установил:

Федеральная налоговая служба обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «МАСТРА» в связи с наличием задолженности по обязательным платежам.

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 11.01.2009 в отношении ЗАО «МАСТРА» возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

Закрытое акционерное общество «Русская Лизинговая компания» 12.03.2009 обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «МАСТРА» на основании определения Арбитражного суда г. Москвы об утверждении мирового соглашения по делу № А40-68749/07-63-563.

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 18.03.2009 заявление закрытого акционерного общества «Русская Лизинговая компания» принято к производству.

Общество с ограниченной ответственностью «Известь-Строй» 26.10.2009 обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «МАСТРА» на основании решения   Арбитражного   суда Воронежской области от 07.07.2009 по делу № А14-4174-2009/133/11.

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.11.2009 заявление ООО «Известь-Строй» принято к производству.

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 18.06.2010 заявление Федеральной налоговой службы рассмотрено, заявителю отказано во введении процедуры наблюдения должника. В связи с наличием заявлений иных кредиторов, заявление оставлено без рассмотрения.

Общество с ограниченной ответственностью «Асторг» 14.07.2010 обратилось с заявлением о замене кредитора-заявителя ООО «Известь-Строй» на ООО «Асторг» на основании договора возмездной уступки прав от 22.03.2010.

Определением Арбитражного суда Рязанской области от 02.09.2010 произведена замена ООО «Известь-Строй» на правопреемника ООО «Асторг», по заявлениям ЗАО «Русская Лизинговая компания» и ООО «Асторг» в отношении ЗАО «МАСТРА» введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим утвержден Некрасов О.В.

Решением Арбитражного суда Рязанской области от 18.11.2011 ЗАО «МАСТРА» признано несостоятельным (банкротом), открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Некрасов О.В.

Не согласившись с данным судебным актом, генеральный директор ЗАО «МАСТРА» обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления сроком до 01.03.2013.

По мнению заявителя жалобы судебный акт первой инстанции принят с нарушением норм процессуального права и неправильным применением норм материального права.

Заявитель жалобы ссылается на то, что лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления («ПАЦИФИК ПРАЙВЕТ БАНК, ИНК»), в нарушение статьи 34 Закона о банкротстве к участию в деле судом не привлечено, определение о привлечении указанного лиц к участию в деле судом не принималось. Кроме того указывает, что данное лицо также не было надлежащим образом уведомлено о времени и месте судебного заседания. Что по мнению заявителя жалобы является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Заявитель жалобы также указывает на то, что представленный должником график погашения задолженности утвержден собранием акционеров ЗАО «МАСТРА», подписан лицом, предоставившим обеспечение для проведения финансового оздоровления; банковская гарантия отвечает предъявленным к ней законом требованиям. При этом допущенные в графике неточности носят формальный характере, сумма платежей, подлежащих погашению по графику, превышает размер требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Кроме того, апеллянт ссылает на то, что суд первой инстанции не принял мер по разъяснению порядка составления графика погашения задолженности и не предоставил должнику возможности представить данный график на утверждение суда в порядке пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве.

Заявитель жалобы указывает, что вывод суда о том, что у лица, предоставившего обеспечение, закрыты все счета, не соответствует действительности.

Конкурсный кредитор должника МБК «ППБ, ИНК» также обратился с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просил отменить решение суда первой инстанции от 18.11.2011 и принять по делу новый судебный акт о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления сроком до 01.03.2013.

Доводы данной апелляционной жалобы аналогичны доводам, изложенным в апелляционной жалобе генерального директора ЗАО «МАСТРА».

В судебном заседании апелляционной инстанции представители генерального директора ЗАО «МАСТРА» и конкурсного кредитора МБК «ППБ, ИНК» поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Конкурсный кредитор Лыхо А.А. и представитель «Pacific Private Bank, INK» пояснили, что с доводами апелляционных жалоб согласны, просили их удовлетворить.

Представитель ЗАО «Русская лизинговая компания» пояснил, что с апелляционными жалобами не согласен, просил оспариваемый судебный акт оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Представители других лиц, участвующих в деле о банкротстве, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

В силу пункта 1 статьи 53 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Перечень оснований для прекращения производства по делу о банкротстве установлен статьей 57 Закона о банкротстве, в частности к ним  относится: восстановление платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления; восстановление платежеспособности должника в ходе внешнего управления; заключение мирового соглашения; признание в ходе наблюдения необоснованными требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения производства по делу о банкротстве, при отсутствии заявленных и признанных в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, иных соответствующих положениям статьи настоящего Федерального закона требований кредиторов; отказ всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом; удовлетворение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве; отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему; в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 57 Закона о банкротстве, для прекращения производства по данному делу является правильным.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве признаками банкротства должника признается неисполнение должником – юридическим лицом соответствующих обязательств в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как следует из материалов дела, указанные признаки банкротства у ЗАО «МАСТРА» имеются, кредиторская задолженность согласно реестру установленных требований кредиторов должника по состоянию на 13.05.2011 составляла 64 953 883 руб. 31 коп. (т.36 л/д 1-16). Обязательства не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда должны быть исполнены.

Как установлено судом первой инстанции, согласно данных бухгалтерского баланса за 2007 внеоборотные активы должника составляют 7230 тыс. руб., из которых основные средства – 1 110 тыс. руб., незавершенное строительство – 6 115 тыс. руб., долгосрочные финансовые вложения – 5 тыс. руб. Оборотные активы должника составляют 36 043 тыс. руб., из них: запасы – 12 395 тыс. руб., в том числе сырье, материалы и другие аналогичные предметы – 2 849 тыс. руб., затраты в незавершенном производстве – 50 тыс. руб., готовая продукция и товары для перепродажи – 29 тыс. руб., расходы будущих периодов – 9 468 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям – 1 172 тыс. руб., дебиторская задолженность (платежи по которым ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты) – 22 471 тыс. руб., в том числе покупатели и заказчики – 3 059 тыс. руб., денежные средства – 5 тыс. руб. (т. 29. л/д 125).

Долгосрочные обязательства (займы и кредиты) должника по данным бухгалтерского учета за 2007 составляют 17 076 тыс. руб. Краткосрочные обязательства составляют 4 524 тыс. руб., из которых: займы и кредиты – 22 тыс. руб., кредиторская задолженность – 4 502 тыс. руб., в том числе перед поставщиками и подрядчиками – 529 тыс. руб., перед персоналом организации – 189 тыс. руб., перед государственными внебюджетными фондами – 61 тыс. руб., по налогам и сборам – 530 тыс. руб., перед прочими кредиторами – 28 тыс. руб.

Невозможность восстановления платежеспособности должника подтверждается коэффициентами и выводами временного управляющего, приведенными в анализе финансового состояния ЗАО «МАСТРА» за период с 01.10.2005 по 01.01.2008.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации «Об утверждении временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства» № 855 от 27.12.2004 временным управляющим должника также проведена проверка наличия (отсутствия) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ЗАО «МАСТРА», по результатам которой сделаны выводы о наличии признаков преднамеренного банкротства ЗАО «МАСТРА» и об отсутствии признаков фиктивного банкротства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения об обращении в суд с ходатайством о введении процедуры финансового оздоровления, внешнего управления, принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, заключении мирового соглашения относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В силу пунктов 1 и 3 статьи 75 Закона о банкротстве арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве. В случае если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника – унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц о предоставлении банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности.

Как видно из материалов дела, на первом собрании кредиторов 13.05.2011, на котором присутствовало 93, 64 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр на дату проведения собрания, принято решение об обращении в Арбитражный суд Рязанской области с ходатайством о признании кредиторов ЗАО «МАСТРА» несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства (т.31 л/д 68-77).

Указанное решение собрания недействительным не признано.

В обоснование ходатайства о введении процедуры финансового оздоровления представителем ЗАО «МАСТРА» представлен график погашения задолженности; протокол общего собрания учредителей ЗАО «МАСТРА»; банковская гарантия  Pacific  Private Bank, INK от 19.12.2010 на сумму 102 443 693 руб. 60 коп.; копии учредительных документов