Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2012 по делу n А68-3227/11. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

05 апреля 2012 года

 Дело № А68-3227/11

Резолютивная часть постановления объявлена 30 марта 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 апреля 2012 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Полынкиной Н.А.,

судей                                             Игнашиной Г.Д., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи               Гуленковой И.А.,

при участии:

от ОАО «Оборонэнергосбыт» (119180, г. Москва, ул. Знаменка, д. 19, ОГРН 1097746448315, ИНН 7704731218): Чупахина Т.Е. – представитель по доверенности от 12.01.2012,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (300012, г. Тула, ул. Жаворонкова, д. 2, ОГРН 1027100748950, ИНН 7107026090): Фаткина М.Г. – главный специалист-эксперт по доверенности от 30.03.2012 № 54,

от ОАО «Тулаэнергосбыт» (300012, г. Тула, ул. Тимирязева, д. 99в, ОГРН 1057100101046, ИНН 7101006428): Герасимова Е.С. – ведущий юрисконсульт по доверенности от 23.12.2011,

от Департамента Тульской области по тарифам (300041, г. Тула, пл. Ленина, д. 2) не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев апелляционную жалобу ОАО «Оборонэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Тульской области от 19 декабря 2011 года по делу                     № А68-3227/11 (судья Елисеева Л.В.),

установил:

открытое акционерное общество «Оборонэнергосбыт» (далее  –  ОАО «Оборонэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее – УФАС по Тульской области, антимонопольный орган), с участием в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, - открытого акционерного общества «Тулаэнергосбыт» (далее – ОАО «Тулаэнергосбыт»), Департамента Тульской области по тарифам, о признании незаконным решения от 12.04.2011 № 2/1076 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.  

Решением Арбитражного суда Тульской области от 19.12.2011 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с указанным решением суда, ОАО «Оборонэнергосбыт» обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и удовлетворить заявленные требования в полном объеме. При этом заявитель жалобы указывает, что ОАО «Тулаэнергосбыт» при расчете предельного уровня нерегулируемых цен на электрическую энергию неправомерно используется величина средневзвешенной стоимости приобретения электрической энергии на оптовом и розничном рынках, указанная в информационном сообщении Департамента, поскольку при расчете применению подлежали Правила функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденные постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Тульской области проверены в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ. При этом судом апелляционной инстанции установлены основания для его отмены, предусмотренные ст. 270 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, в адрес УФАС по Тульской области поступила жалоба ОАО «Оборонэнергосбыт» от 04.03.2011 на злоупотребление доминирующим положением со стороны гарантирующего поставщика электрической энергии ОАО «Тулаэнергосбыт», выразившееся в неправильном применении п. 109 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530,  чем был нарушен установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования, что в свою очередь повлекло необоснованное увеличение цены на электрическую энергию и ущемление экономических интересов ОАО «Оборонэнергосбыт».

На основании указанной жалобы УФАС по Тульской области была проведена проверка нарушений антимонопольного законодательства.  

По результатам проведенной проверки антимонопольный орган письмом от 12.04.2011 № 2/1076, направленным в адрес ОАО «Оборонэнергосбыт», сообщил о том, что в ходе проведенной проверки нарушений антимонопольного законодательства со стороны ОАО «Тулаэнергосбыт» выявлено не было, в связи с чем привлечение данного хозяйствующего субъекта к ответственности не представляется возможным. При этом УФАС по Тульской области указало, что в соответствии с абз. 1              п. 109 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Абзацами 8-11 п. 109 вышеуказанных Правил (в редакции, действовавшей в рассматриваемый период) определен порядок расчета Т (услуги): используется разность одноставочного тарифа на электрическую энергию (мощность), установленного в отношении соответствующей группы потребителей в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии (далее – СТЭМ) с учетом мощности на оптовом рынке. Средневзвешенный тариф установлен Департаментом Тульской области по тарифам в размере 1151,81 руб./МВт.ч и опубликован в газете «Тульские известия» в соответствии с действующим законодательством. Формула для расчета, указанная в заявлении ОАО «Оборонэнергосбыт» как верная, не соответствует требованиям действующего законодательства. В ней при расчете Т (услуги) использована средневзвешенная стоимость электроэнергии (мощности) (далее – ССЭМ).  Величину ССЭМ регулирующий орган обязан публиковать в соответствии с п. 23 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109, что и было сделано Департаментом Тульской области по тарифам в приложении 1 к постановлению от 23.12.2009 № 48/7. При этом величина ССЭМ не используется для расчета Т (услуги), так как Правилами предусмотрено, что для этого применяется величина СТЭМ. Таким образом, расчет Т (услуги), произведенный ОАО «Тулаэнергосбыт», осуществлен в полном соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, определяющим порядок определения предельных уровней нерегулируемых цен и их составляющих.

Полагая, что данный вывод УФАС по Тульской области не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Оборонэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании незаконным решения от 12.04.2011 № 2/1076.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что алгоритм расчета, применяемый ОАО «Тулаэнергосбыт» при проведении взаиморасчетов с потребителями в             2010 году, соответствует положениям п. 109 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530.   

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом Арбитражного суда Тульской области исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2004 № 530 (далее – Правила № 530), электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемом ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

При этом предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до сведения покупателей.

Положения пункта 109 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии носят императивный характер и не подлежат расширительному толкованию.

Согласно абзацу 4 пункта 109 Правил № 530 для одноставочных покупателей, к которым относится заявитель, указанный предельный уровень нерегулируемых цен определяется как сумма следующих слагаемых: средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке и размера платы за услуги, подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного покупателя, включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения.

Таким образом, предельная стоимость электрической энергии, закупаемой ОАО «Оборонэнергосбыт» у ОАО «Тулаэнергосбыт» в 2010 году по нерегулируемой цене, в соответствии с законодательством должна рассчитываться по формуле: Тнерег = Т СвобЦена + Тусл, где Т СвобЦена – средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена на электрическую энергию (мощность), публикуется на официальном сайте АТС ежемесячно; Тусл – размер платы за услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения.

Согласно абзацам 8-9 пункта 109 Правил № 530 при расчёте поставщиками электрической энергии предельных уровней нерегулируемых цен в качестве параметра Тусл (то есть размера платы за услуги и сбытовой надбавки поставщика для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию (мощность) по одноставочным тарифам) используется разность одноставочного тарифа на электрическую энергию (мощность), установленного в отношении соответствующей группы потребителей; средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии с учетом мощности на оптовом рынке и у производителей (поставщиков) электрической энергии на розничном рынке, если эта разность положительная.

Таким образом, формула расчёта предельной стоимости электрической энергии в данном случае будет выглядеть следующим образом: Тнерег = Т СвобЦена + (Трег - СредВзв), где Трег – одноставочный тариф на электрическую энергию (мощность) в отношении соответствующей группы потребителей; СредВзв – средневзвешенный тариф покупки электрической энергии с учётом мощности на оптовом рынке и на розничном рынке.

При этом пунктом 109 Правил № 530 не предусмотрено, что при расчете предельного уровня нерегулируемых цен на электрическую энергию используется величина средневзвешенной стоимости приобретения электрической энергии (модности) на оптовом и розничном рынках, указанная в информационном сообщении Департамента.

Как следует из материалов дела, ОАО «Тулаэнергосбыт» для определения предельного уровня свободной (нерегулируемой) цены для прочих потребителей использовало разность одноставочного тарифа на электрическую энергию (мощность), установленного постановлением Департамента от 23.12.2009 № 48/7 в отношении прочих потребителей, и величины средневзвешенной стоимости приобретения электрической энергии (мощности) на оптовом и розничном рынках, указанной в информационном сообщении Департамента Тульской области по тарифам, опубликованном в газете «Тульские изветия» от 24.12.2009 № 228. Полученную разность ОАО «Тулаэнергосбыт» суммировало со средневзвешенной свободной (нерегулируемой) ценой на электрическую энергию (мощность), публикуемой на официальном сайте в сети Интернет ОАО «АТС» (www.atsenergo.ru).

Использованная ОАО «Тулаэнергосбыт» формула определения предельного уровня свободной (нерегулируемой) цены для прочих потребителей не в полной мере соответствует формуле, приведенной в пункте 109 Правил.

В соответствии с пунктом 29 Регламента рассмотрения дел об установлении тарифов и (или) их предельных уровней на электрическую (тепловую) энергию (мощность) и на услуги, оказываемые на оптовом и розничных рынках электрической (тепловой) энергии (мощности), утвержденного приказом ФСТ от 08.04.2005 № 130-э (далее – Регламент), решение  регулирующего  органа  об  установлении  тарифов  и  (или)  их предельных уровней принимается по утвержденной Федеральной службой по тарифам форме.

В приложении № 1 к вышеназванному Регламенту одноставочный тариф, представлен в виде следующих слагаемых: средневзвешенная стоимость электрической энергии (мощности); услуги по передаче, сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, инфраструктурные платежи.

Согласно пункту 23 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109, решения регулирующего органа об установлении тарифов и (или) их предельных уровней публикуется в установленном порядке. Одновременно с публикацией решения об установлении тарифов регулирующий орган публикует величину средневзвешенной стоимости единицы электрической энергии (мощности) на оптовом и розничных рынках, учтенную при установлении одноставочного тарифа.

Таким образом, числовое значение величины средневзвешенной стоимости приобретения электрической энергии (мощности), входящей с состав тарифа, должно быть тождественно аналогичному значению, публикуемому регулирующим органом в соответствии с пунктом 23 Основ ценообразования.

Данная позиция было подтверждена ФСТ России, изложенной в письме от 03.11.2011 № ЕП-8786/12, в котором указано, что поскольку решение регулирующего органа об установлении тарифов и (или) их предельных уровней принимается по утвержденной ФСТ России форме (п. 29 Регламента), которая предусматривает информацию о величине средневзвешенной стоимости единицы электрической энергии (мощности), то дополнительное опубликование указанной информации не требуется.

На основании вышеизложенного единственным нормативным документом, в котором публикуется информация о величине средневзвешенной стоимости единицы электрической энергии (мощности), является решение регулирующего органа об установлении тарифов и (или) их предельных уровней, принимаемое по утвержденной Федеральной службой по тарифам форме, то есть по форме приложения № 1 к Регламенту.

Таким образом, использование ОАО «Тулаэнергосбыт» при расчетах с покупателями, в том числе с ОАО «Оборонэнергосбыт»,