Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2012 по делу n А09-3830/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

сети электросвязи и их взаимодействие осуществляется на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации.

К договору о присоединении сетей электросвязи, определяющему условия оказания услуг присоединения, а также связанные с этим обязательства по взаимодействию сетей электросвязи и пропуску трафика, применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования       (п. 1 ст. 19 Закона № 126-ФЗ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005   № 161 утверждены Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия (далее – Правила), которые определяют порядок присоединения сетей электросвязи (кроме сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания) и их взаимодействия, порядок присоединения сетей электросвязи (кроме сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания) и их взаимодействия с сетью электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, а также существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия.

Согласно Перечню услуг присоединения сетей электросвязи, утвержденному постановлением Правительства от 28.03.2005 г. № 161, операторы связи могут оказывать друг другу услуги связи, в том числе услуги присоединения на зоновом уровне присоединения и услуги присоединения на местном уровне присоединения и др.

Из названного Перечня услуг следует, что вид услуги по пропуску трафика: услуги зонового завершения вызова (деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на зоновом уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи) или услуги местного завершения вызова (деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на местном или абонентском уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи) – зависит от того, на каком уровне установлено присоединение: на зоновом или на местном.

Пунктами 7, 8 Правил присоединения сетей под присоединением сетей электросвязи понимается установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при котором становится возможным пропуск трафика между этими сетями, минуя другие сети связи. Присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Как усматривается из пп. 1 п. 3 Требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи России от 08.08.2005 № 98, пп. 2 п. 5 Требований к порядку пропуска трафика при оказании услуг подвижной радиотелефонной связи, законодательно предусмотрены различные варианты пропуска трафика.

В силу ст. 18 Закона № 126-ФЗ  конкретный порядок пропуска трафика между взаимодействующими сетями электросвязи определяется условиями заключенного операторами связи договора о присоединении сетей электросвязи. При этом применение диспозитивных норм при заключении договора дает сторонам право, определяя условия договора, учитывать конкретные обстоятельства, характерные для данного договора.

Как следует из материалов дела, обществом и ЗАО «Кодотел» было заключено два самостоятельных договора: договор № 011/06-П (т. 1,           л.д. 40 - 80) и договор № 028/07-П/ВЗ (т. 1, л.д. 81 - 93).

В рамках договора № 011/06-П осуществлялось присоединение на местном уровне, и соответственно, оказывалась услуга местного завершения вызова (пропуск трафика от точек присоединения на местном уровне). В свою очередь, договор № 028/07-П/ВЗ регулировал присоединение на зоновом уровне и, как следствие, оказание услуги зонового завершения вызова (пропуск трафика от точек присоединения на зоновом уровне).

Пунктом 2.2.9 договора от 01.09.2006 № 011-06/П закреплена обязанность ЗАО «Кодотел» осуществлять пропуск трафика на сеть ОАО «ЦентрТелеком» только с номеров диапазона нумерации, закрепленного в установленном нормативными правовыми актами порядке за сетью оператора (ЗАО «Кодотел»), а также за сетями операторов, присоединенных к сети связи оператора, при наличии соответствующего права присоединения сетей связи данных операторов, указанного в лицензии оператора.

В рамках договора о присоединении от 01.09.2006 № 011-06/П ОАО «Кодотел» является оператором связи, владельцем лицензии № 35168 на оказание услуг местной телефонной связи, за исключением таксофонов и средств коллективного доступа, территорией действия которой является Воронежская область, а именно следующие муниципальные образования: р.п. Анна, г. Бобров, г. Богучар, г. Борисоглебск, г. Бутурлиновка, г. Калач,    г. Лиски, г. Ново Воронеж, г. Новохоперск, г. Острогожск, г. Павловск,            г. Поворино, г. Россошь, п. г. т. Таловая, а также г. Воронеж.

В соответствии с п. 12.1 Требований к построению сети общего пользования, утвержденных приказом Мининформсвязи России от 08.08.2005 № 97, сеть междугородной и международной телефонной связи имеет присоединение ко всем сетям фиксированной зоновой телефонной связи.

В соответствии с п. п. 21 и 22 Требований сеть подвижной радиотелефонной связи в каждом из субъектов Российской Федерации, в которых она функционирует, имеет присоединение к сети фиксированной зоновой телефонной связи, а также к сети междугородной и международной телефонной связи, средства связи которой удовлетворяют требованию о наличии функции оптимальной маршрутизации вызовов.

В этой связи на основании норм Требований к сети местной телефонной связи ЗАО «Кодотел» не могут быть присоединены сети подвижной радиотелефонной связи и сети междугородной и международной телефонной связи и, соответственно, могут быть присоединены другие сети местной телефонной связи.

Таким образом, с учетом Требований и условий договора от 01.09.2006 № 011-06/П ЗАО «Кодотел» имеет законные основания осуществлять пропуск трафика на сеть местной телефонной связи ОАО «ЦентрТелеком» только с номеров диапазона нумерации, закрепленного в установленном нормативными правовыми актами порядке за собственной сетью местной телефонной связи, а также за сетями местной телефонной связи других операторов, присоединенных к сети местной телефонной связи ЗАО «Кодотел».

Как следует из п. 8 приложения № 1 к договору № 011/06-П, сторонами прямо определен ресурс нумерации сети ЗАО «Кодотел», а также операторов, присоединенных к сети ЗАО «Кодотел». При этом судом учитывается, что  в силу статьи 2 Закона № 126-ФЗ ресурс нумерации – это совокупность или часть вариантов нумерации, которые возможно использовать в сетях связи.  Перечень операторов, присоединенных к сети третьего лица, трафик от которых общество обязано принимать по условиям договора № 011/06-П,  указан в   п. 25 приложения № 1. Вместе с тем, трафик, пропуск которого был ограничен заявителем, исходил от номеров (не поименованных в п. 8 приложения № 1 к договору) ОАО «Мегафон», ОАО «Мобильные ТелеСистемы», ЗАО «Компания ТрансТелеКом», сети которых имеют прямые связи с сетью ЗАО «Кодотел».

Кроме того, в матрице услуг местного завершения вызова (приложение № 7 к договору присоединения) содержится диапазон нумерации ЗАО «Кодотел», в том числе диапазон присоединенного оператора ООО «Телеком Воронеж» (900000-999999), который полностью совпадает с ресурсом нумерации, указанным в п. 8 Технических условий присоединения.

Согласно п. 2.2.7 договора № 011/06-П в случае модернизации технических средств и/или расширения номерной емкости сети оператора, внедрения технологических решений, изменения условий имеющейся лицензии или перечня предоставляемых услуг связи, присоединения к сети оператора сетей других операторов ЗАО «Кодотел» обязано с предварительным уведомлением ОАО «ЦентрТелеком» производить за свой счет все необходимые работы по сопряжению вновь подключаемых технических средств связи со свой стороны с обязательным внесением сторонами соответствующих изменений в условия настоящего договора.

Пунктом 1 дополнительного соглашения № 2 от 26.06.2007, п. 1 дополнительного соглашения № 3 от 28.08.2007, п. 1 дополнительного соглашения № 7 от 03.07.2008, п. 1 дополнительного соглашения № 9 от 05.02.2010, п. 1 дополнительного соглашения № 11 от 26.01.2009, п. 1 дополнительного соглашения № 12 от 21.05.2009, п. 1 дополнительного соглашения № 14 от 11.06.2009  стороны вносили изменения в п. 8 Технических условий присоединения в связи с выделением ЗАО «Кодотел» дополнительного ресурса нумерации.

Таким образом, из системного анализа положений договора присоединения, а именно п. 2.2.9 и п. 2.2.7 договора, п. 8 и п. 25 технических условий присоединения (приложение № 1 к договору присоединения), матрицы услуг местного завершения вызова (приложение № 7 к договору присоединения), а также дополнительных соглашений, следует, что стороны договора присоединения определили весь ресурс нумерации ЗАО «Кодотел» и его присоединенных операторов, с которого ЗАО «Кодотел» имеет право пропускать трафик на сеть местной телефонной связи ОАО «Ростелеком». Пропуск  трафика от присоединенных к ЗАО «Кодотел» на зоновом уровне операторов подвижной и междугородной и международной телефонной связи через точки присоединения сетей ЗАО «Кодотел» и ОАО «ЦентрТелеком» на местном уровне – трафика с А-номерами, отличными от диапазона номеров, закрепленных за ЗАО «Кодотел»,  договором присоединения предусмотрен не был.

Ссылка антимонопольного органа и ЗАО «Кодотел» на истечение 31.12.2006 срока действия технических условий присоединения является несостоятельной, поскольку стороны  вносили  в п. 8 технических условий присоединения изменения каждый раз, когда ЗАО «Кодотел» выделяли/изымали дополнительный ресурс нумерации.  Кроме того, содержание п. 8 и п. 25 технических условий дублируется в матрице услуг местного завершения вызова (приложение № 7 к договору присоединения), которая имеет непосредственное отношение к оказанию услуг по пропуску трафика.

Таким образом, поскольку пропуск зонового трафика через точки присоединения на местном уровне не  предусмотрен  договором                    №  011/06-П,  он должен был осуществляться через точки присоединения на зоновом уровне в рамках договора № 028/07-П/ВЗ.  

Такой порядок направления трафика отражен в решении № 2020/1 Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по обращению ЗАО «Кодотел», утвержденном приказом № 297 от 07.05.2010.

  На недопустимость подмены трафика от местных телефонных соединений трафиком, возникающим в результате установления иных телефонных соединений (внутризоновых, междугородных, международных, с использованием подвижной радиотелефонной связи), указывается и в письмах Минком связи от 14.12.2009 № АМ-П15-7114, Правительства РФ от 15.12.2009  №  П15-42598,  Минком связи от 21.12.2010 № П12-3-25-7135,  Роскомнадзора  от 11.12.2009  №  СС-15968.

Вышеприведенное толкование положений пункта 2.2.9  договора       №  011/06-П согласуется с правовыми позициями  Президиума ВАС РФ           (постановления №  2393/11 и 2396/11 от 06.09.2011).

Исходя из вышеизложенного, суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апелляционных жалоб о том, что договор допускает прохождение спорного трафика.

Следовательно, правомерным является и вывод суда первой инстанции о том, что для его пропуска в договор необходимо вносить соответствующие изменения.

Довод апелляционных жалоб о том, что ОАО «Ростелеком» само маршрутизирует на сеть местной телефонной связи ЗАО «Кодотел» трафик, отличный от местного, через точку присоединения на местном уровне, не может быть принят во внимание в силу следующего.

Как  усматривается из оспариваемых решения и предписаний, вопрос о том, каким образом ОАО «Ростелеком» пропускает свой трафик на сеть местной телефонной связи ЗАО «Кодотел», не был предметом проверки антимонопольного органа.  Следовательно,  его разрешение выходит за пределы круга обстоятельств, подлежащих  установлению и оценке по настоящему  делу.

При оценке действий Общества с позиции их экономической обоснованности суд апелляционной инстанции исходит из следующего.  

Приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации № 97 от 08.08.2005 установлена обязательность присоединения операторов междугородней и международной связи к операторам внутризоновой связи (пункты 12.1, 18). Данная обязанность свидетельствует о том, что ОАО «ЦентрТелеком» неизбежно несет расходы на поддержание зоновой сети связи.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 20 Закона № 126-ФЗ  построенная сеть телефонной связи должна быть загружена, загрузка сети должна быть оплачена, а размер оплаты должен покрывать издержки, связанные с модернизацией и обслуживанием сети связи.

Организация отрасли связи построена таким образом, что нормы приказа Мининформсвязи РФ № 97 от 08.08.2005, постановления Правительства РФ № 627 от 19.10.2005 и Федеральный закон «О связи» обязывают оператора поддерживать зоновые сети связи в состоянии, годном к эксплуатации, а также обязывают обновлять оборудование на зоновом  уровне. Согласно п. 14 Правил государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, утвержденных постановлением Правительства РФ № 627 от 19.10.2005, при определении предельных цен на услуги по пропуску трафика учитываются расходы, связанные с эксплуатацией части сети электросвязи оператора  связи, используемой при оказании соответствующих услуг по пропуску трафика. 

В Перечне услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, оказываемых операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, утвержденном  постановлением Правительства Российской Федерации № 627 от 19.10.2005, цены на услуги местного завершения вызова, зонового завершения вызова, зонового транзита вызова подлежат государственному регулированию.

Предельные цены на услуги ОАО «ЦентрТелеком» установлены приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи от 19.06.2006г.       № 51, при этом установленная цена услуг по пропуску местного трафика более чем в 2 раза ниже цены по пропуску зонового трафика.

Услуга местного завершения вызова, тариф на которую регулируется государством, не должна фактически подменяться деятельностью по пропуску иных видов трафика от сетей связи иного назначения, не связанного с оказанием услуг местной