Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2012 по делу n А62-5209/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Староникитская, д. 1, Тула, 300041; [email protected]

    ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                         

28 апреля  2012 года                                                        Дело №  А62-5209/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  25 апреля  2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 апреля  2012 года.

        Двадцатый арбитражный   апелляционный суд в составе: председательствующего              Дорошковой А.Г., судей Игнашиной Г.Д. и Тучковой О.Г., при ведении протокола судебного заседания  секретарем Шульгач И.А., рассмотрел в открытом судебном заседании путем использования видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Смоленской области, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» на решение Арбитражного суда Смоленской области от  31 января                        2012 года   по делу № А62-5209/2011 (судья Пузаненков Ю.А.).

        В заседании приняли участие представители:

        от заявителя: Максимов С.С. (доверенность от 23.06.2011)

        от ответчика:  Окунева Ю.Н. (доверенность от 07.09.2011),                       Лунькова С.Г. (доверенность от 25.04.2012).

         Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей, Двадцатый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ОАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» (далее – Общество) обратилось в арбитражный суд с требованием о признании недействительным   решения   Управления   Федеральной   антимонопольной службы по Смоленской области (далее – Управление)  от  26.07.2011 по делу № 04-01/11-2011.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от  04.07.2011  к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено  ООО «Электросетьремонт».

Решением арбитражного суда  от 31.01.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

  Не согласившись с принятым решением, Общество подало апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на неполное исследование доказательств,  просит отменить решение суда.

   Третье лицо направило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

  Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей заявителя и ответчика, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

           Как следует из материалов дела,  по заявлению ООО «Электросетьремонт» об  уклонении ОАО «МРСК Центра» от заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии (т. 1,                 л. д. 185)  Управлением ФАС по Смоленской области  проведена внеплановая проверка деятельности Общества по соблюдению требований Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), требований Правил недискриминационного доступа к услугам  по  передаче  электрической  энергии  и  оказания  этих  услуг, утвержденных  Постановлением  Правительства  РФ  от  27.12.2004  №  861 (далее – Правила недискриминационного доступа). 

          Решением Управления от 26.07.2011  (т. 1, л. д. 13-18) действия  ОАО «МРСК Центра», выразившиеся в незаконном уклонении от заключении договора на  оказание услуг по передаче электрической энергии,   признаны нарушающими  положения пункта 5  части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

        Так   ОАО  «МРСК  Центра» добровольно устранило нарушения антимонопольного законодательства, производство по делу прекращено (п. 2 решения).

         Руководствуясь  статьями  539,  544  Гражданского  кодекса Российской Федерации, частью 2 статьи 1, частью 1 статьи 3, пунктом 10 статьи 4, частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, пунктами 1 и 2 статьи 25, пунктами 1 и 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003  №  35-ФЗ                «Об  электроэнергетике»  (далее  – Закон  об электроэнергетике),  пунктами  2,  8,  9,  13,  34,  36,  38  Правил недискриминационного доступа, пунктами 122, 136, абзацем 3 пункта 138, абзацем  3  пункта  141 Основных  положений функционирования  розничных рынков  электрической  энергии,  утвержденных  постановлением Правительства  РФ  от  31.08.2006  №  530  (далее  – Основные  положения), Управление пришло  к  выводу  о  том,  что  отсутствие  приборов  учета  на  границах балансовой  принадлежности  не  может  являться  препятствием  для заключения договора между смежными сетевыми организациями, поскольку ООО  «Электросетьремонт»  обязано  либо  использовать  приборы  учета соответствующего  класса  точности,  либо  определять  почасовые  объемы потребления энергии расчетным путем.

ООО «МРСК-Центра», оспаривая решение антимонопольного органа,  указало, что отказ от заключения договора был правомерен, поскольку  границы балансовой принадлежности сетей смежных сетевых организаций не были оборудованы приборами учета, что препятствовало определению фактических потерь электрической энергии в сетях.

Отказав в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованный  отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

В соответствии с правовой позицией  Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона № 135-ФЗ, для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. Оценивая действия хозяйствующего субъекта как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, ч. 2 ст. 10, ч. 1 ст. 13 Закона № 135-ФЗ и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или         ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Как следует из материалов дела, общество включено в реестр субъектов естественной монополии по передаче электрической и (или) тепловой энергии и его положение признается доминирующим в силу части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляются с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя. Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

Согласно части 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом, и носит однократный характер. Указанный договор является публичным.

         В силу п.  4 ст. 26 Закона   об электроэнергетике,  если происходит  смена  собственника  или  иного  законного  владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в  надлежащем  порядке  были  технологически  присоединены,  а  виды производственной  деятельности,  осуществляемой  новым  собственником  или иным  законным  владельцем,  не  влекут  за  собой  пересмотр  величины присоединенной  мощности  и  не  требуют  изменения  схемы  внешнего электроснабжения  и  категории  надежности  электроснабжения,  повторное технологическое  присоединение  не  требуется  и  ранее  определенные  границы балансовой  принадлежности  устройств  или  объектов  и  ответственности  за нарушение  правил  эксплуатации  объектов  электросетевого  хозяйства  не изменяются.  При  этом  новый  собственник  или  иной  законный  владелец энергопринимающих  устройств  или  объектов  электроэнергетики  обязан уведомить  сетевую  организацию  или  владельца  объектов  электросетевого

хозяйства  о  переходе  права  собственности  или  возникновении  иного основания  владения  энергопринимающими  устройствами  или  объектами электроэнергетики. В случае перехода права собственности на часть указанных энергопринимающих  устройств  или  объектов  электроэнергетики  или возникновения  иного  основания  владения  ими  документы  о  границах балансовой принадлежности таких объектов и ответственности за нарушение правил  эксплуатации  объектов  электросетевого  хозяйства  подлежат  оформлению  в  порядке,  установленном  правилами  недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии.

        Согласно  статье  26  Закона  об  электроэнергетике,  пункту  9  Правил недискриминационного  доступа  оказание  услуг  по  передаче  электрической энергии  осуществляется  на  основе  договора  возмездного  оказания  услуг.

       Заключение такого договора является обязательным для сетевой организации.

        В  соответствии  с  пунктом  3  статьи  426  ГК  РФ  отказ  коммерческой

организации  от  заключения  публичного договора при наличии  возможности предоставить потребителю  соответствующие  товары,  услуги,  выполнить для него соответствующие работы не допускается.

        В соответствии с пунктом   8  Правил  недискриминационного  доступа  в  целях обеспечения  исполнения  своих  обязательств  перед  потребителями  услуг (покупателями  и  продавцами  электрической  энергии)  сетевая  организация заключает  договоры  с  иными  сетевыми  организациями,  имеющими технологическое  присоединение  к  объектам  электросетевого  хозяйства,  с использованием  которых  данная  сетевая  организация  оказывает  услуги  по передаче  электрической  энергии,  в  соответствии  с  разделом  III  данных Правил. 

       Пунктом  34  Правил  недискриминационного  доступа  предусмотрено,  что по  договору  между  сетевыми  организациями  одна  сторона  договора

обязуется  предоставлять  другой  стороне  услуги  по  передаче  электрической энергии  с  использованием принадлежащих  ей на праве  собственности или на ином  законном  основании  объектов  электросетевого  хозяйства,  а  другая сторона  обязуется  оплачивать  эти  услуги  и  (или)  осуществлять  встречное предоставление  услуг  по  передаче  электрической  энергии.  Услуга предоставляется в пределах величины присоединенной (заявленной) мощности в  соответствующей  точке  технологического  присоединения  объектов электросетевого  хозяйства  одной  сетевой  организации  к  объектам  другой сетевой организации.

          Согласно п.  36  Правил  недискриминационного  сетевая  организация  не  вправе  отказать  смежной  сетевой  организации  в заключении  договора.  Договоры  между  смежными  сетевыми  организациями заключаются  в  соответствии  с  гражданским  законодательством  Российской Федерации  и  законодательством  Российской  Федерации  об электроэнергетике  с  учетом  особенностей,  установленных  данными Правилами.

          До  19.04.2011  по  точкам  технологического  присоединения  подстанции «Строительная» к электрической сети ОАО «МРСК Центра» (ВЛ № 172 и ВЛ №177 от  ПС  Литейная)  был  заключен  договор  оказания  услуг  по  передаче электрической  энергии  между  ОАО  «МРСК  Центра»  и  территориальной сетевой  организацией  ООО  «ПКФ  Ярцевоинвестстрой»  от 16.03.2010 №  211009/Э. По  условиям договора   ООО  «ПКФ Ярцевоинвестстрой»  передавало  по  своим  сетям  электрическую  энергию  в точки  присоединения  энергопринимающих  устройств  потребителей, оборудованные приборами учета электрической энергии.

            Как следует из материалов дела, 22.11.2010  ООО  «ПКФ  Ярцевоинвестстрой»  и  ООО «Электросетьремонт»  был  заключен  договор  №  11-10-ТСО-1  аренды трансформаторной  подстанции  «Строительная»  (т.1,  л.д.  173-176), по которому   в  аренду  сроком  на  5  лет  была  передана

трансформаторная  подстанция,  расположенная  по  адресу:  Смоленская область,  г. Ярцево, пр. 1-й Литейный,  стр.  12. ООО  «Электросетьремонт» уведомило ОАО «МРСК Центра» о смене законного владельца. Между ОАО «МРСК  Центра»  и  заявителем  были  переоформлены  документы  по технологическому присоединению.

         Департамент Смоленской  области  по  энергетике,  энергоэффективности и  тарифной политике постановлением  от 19.04.2011 №  97  внес изменения  в ранее  утвержденные  постановлением  от 24.12.2010 №  545  индивидуальные тарифы  на  услуги  по  передаче  электрической  энергии  для  взаиморасчетов между  ОАО  «МРСК  Центра»  (на  территории  Смоленской  области)  и территориальными  сетевыми  организациями,  а  также  в  перечень территориальных  сетевых  организаций  (т. 1,  л. д.  192). 

        Согласно указанному постановлению  ООО «ПКФ Ярцевоинвестстрой» было исключено из перечня  территориальных  сетевых  организаций,  договор  оказания  услуг  по передаче электрической энергии  от 16.03.2010 № 211009/Э был расторгнут.

         ООО  «Электросетьремонт» 25.04.2011   обратилось  в  филиал  ОАО «МРСК  Центра»  с  письмом    о  заключении    договора  на оказание  услуг  по  передаче  электроэнергии  с