Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2012 по делу n  А68-319/12. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула                                                                                                        Дело  № А68-319/12

Постановление в полном объеме изготовлено 27.07.2012

Резолютивная часть постановления объявлена 26.07.2012

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Сентюриной И.Г., судей Дайнеко М.М., Токаревой М.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шмалий Т.М., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу компании «Просперити Рассвет Лимитед», компании «Фаендо Лимитед», компании «Розелия Лимитед» на решение Арбитражного суда Тульской области от 28.05.2012 года по делу № А68-319/12 (судья Тажеева Л.Д.), принятое по иску компании «Просперити Рассвет Лимитед», компании «Фаендо Лимитед», кКомпании «Розелия Лимитед» к ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» (ОГРН 1027100593530, ИНН 7104002125), ООО «Объединенные кондитеры» (ОГРН 1027705027360, ИНН 7705475711), Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров               ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» от 05.10.2011; о признании недействительной сделки по размещению привилегированных акций дополнительного выпуска, государственный номер 2-01-03180-А, в количестве 155 815 штук на сумму 14 023 350 рублей в пользу ООО «Объединенные кондитеры» и применении последствий недействительности сделки, а именно: обязании ООО «Объединенные кондитеры» возвратить ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» привилегированные акции дополнительного выпуска, государственный номер  2-01-03180-А, в количестве 155 815 штук, обязании  ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» возвратить ООО «Объединенные кондитеры» 14 023 350 рублей, о признании недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна», государственный номер выпуска 2-01-03180-А, при участии от истцов – представителя Упорова Е.И. (доверенности от 18.10.2010, 31.01.2012, 31.01.2012), от ответчика ОАО «Тульская  кондитерская фабрика «Ясная Поляна» –представителей Громова Д.В.(доверенность №18 от 12.07.2012), Шайхутдиновой П.А. (доверенность от 27.03.2012), Красавина И.В. (доверенность от 27.03.2012), Бостан О.Н. (доверенность от 27.03.2012), от ответчика ООО «Объединенные кондитеры» –представителей Шайхутдиновой П.А. (доверенность от 25.11.2011), Бостан О.Н. (доверенность от 25.11.2011), от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе – Пашинцевой Т.А. (доверенность от 19.12.2011), установил следующее.

Компания «Просперити Рассвет Лимитед» (Prosperity Rassvet Limited), компания «Фаендо Лимитед» (Faendo Limited), компания «Розелия Лимитед» (Roselia Limited) обратились в Арбитражный суд Тульской области с иском к открытому акционерному обществу «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» (далее – ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная поляна»), обществу с ограниченной ответственностью «Объединенные кондитеры» (далее ООО ««Объединенные кондитеры»), Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе (далее – РО ФСФР России в ЦФО):  о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» от 05.10.2011; о признании недействительной сделки по размещению привилегированных акций дополнительного выпуска, государственный номер                             2-01-03180-А, в количестве 155 815 штук на сумму 14 023 350 рублей в пользу                     ООО «Объединенные кондитеры» и применении последствий недействительности сделки, а именно: обязании ООО «Объединенные кондитеры» возвратить                                            ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» привилегированные акции дополнительного выпуска, государственный номер  2-01-03180-А, в количестве 155 815 штук, обязании  ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» возвратить                                   ООО «Объединенные кондитеры» 14 023 350 рублей; о признании                         недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг                                                                                                 ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна», государственный номер выпуска 2-01-03180-А.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 28.05.2012 в удовлетворении исковых требований отказано в связи с их необоснованностью.

Не согласившись с судебным актом, истцы обратились в Двадцатый арбитражный апелляционный суд  с жалобой, в которой просят решение отменить, исковые требования удовлетворить.

Мотивируя позицию, заявитель ссылается  на то, что оспариваемая сделка совершена с нарушением ст. 81 Закона «Об акционерных обществах», влечет причинение убытков истцам и иные неблагоприятные последствия. Податель жалобы указывает на то, что появление в обществе единственного владельца привилегированных акций существенно ограничивает права истцов – владельцев обыкновенных акций: прав на получение дивидендов  и прав на управление.

Ответчики в отзыве возражают против доводов жалобы, считая решение законным и обоснованным.

В суде апелляционной инстанции представитель истцов заявил ходатайство о приобщении дополнительных документов, обосновывающих их исковые требования, указанные в приложении к апелляционной жалобе (приложение № 3-15 на 1 135 (одна тысяча сто тридцать пять) листах). Суд, рассмотрев заявленное ходатайство, не находит его обоснованным, поскольку в нарушение статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представителем истцов не названа причина уважительности непредоставления указанных доказательств в суд первой инстанции, в связи с чем они подлежат возврату. Документы, указанные в приложении № 1 - 2 (схема взаимосвязанности), приобщаются судом к материалам дела, поскольку фактически являются доводом апелляционной жалобы.

Представителем ответчика ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна»  было заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела заключения сейшельского адвоката и нотариуса  Даниэля Марка Винсента Сезара от 18.07.2012. Судом указанное ходатайство рассмотрено и отклонено на основании статей 68, 69, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о чем вынесено протокольное определение.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции следует оставить без изменения.

Как следует из материалов дела, истцы являются акционерами                                        ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна», совместно владеющими                                      712 552 обыкновенными акциями, составляющими 14,14 % уставного капитала.

Ответчик ООО «Объединенные кондитеры» осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа ответчика ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна».

09.11.2010 внеочередным общим собранием акционеров                                                 ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» принято решение об увеличении уставного капитала путем размещения 155 815 привилегированных акций по цене 90 руб. за одну акцию по закрытой подписке в пользу ООО «Объединенные кондитеры». Истцы на данном собрании голосовали против принятия данного решения.

26.11.2010 совет директоров ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» утвердил решение о выпуске акций.

РО ФСФР в ЦФО 05.08.2011 зарегистрировало выпуск привилегированных акций за регистрационным номером № 2-01-03180-А.

05.10.2011 внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» было принято решение об одобрении в качестве сделки с заинтересованностью сделки по размещению привилегированных акций дополнительного выпуска в количестве 155 815 штук на сумму 14 023 350 руб. в пользу ООО «Объединенные кондитеры».

25.10.2011 ОАО «Тульская кондитерская фабрика «Ясная Поляна» (продавец) и ООО «Объединенные кондитеры» (покупатель) подписали договор купли-продажи акций, размещаемых путем закрытой подписки, по которому продавец продал покупателю за                      14 023 350 руб. 155 815 привилегированных акций государственного регистрационного номера 2-01-03180-А номинальной стоимостью по 1 руб.

ООО «Объединенные кондитеры» произвело оплату по вышеназванному договору в полном объеме платежным поручением № 21107 от 27.10.2011.

Полагая, что в ходе принятия решения указанного собрания акционеров и совершения сделки были грубо нарушены положения действующего законодательства о сделках с заинтересованностью, истцы обратились в суд с настоящими исковыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении иска, суд правомерно руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его  аффилированными  лицами 20 и более процентов голосующих акций  общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными  в  совершении  обществом  сделки в случаях, если они,  их супруги,  родители, дети,  полнородные  и  неполнородные  братья  и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют  (каждый  в  отдельности  или  в  совокупности)  20  и  более  процентами  акций (долей,  паев)  юридического  лица,  являющегося  стороной,  выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем,  посредником  или  представителем  в  сделке,  а  также  должности  в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

Устав ОАО  «Тульская  кондитерская фабрика  «Ясная Поляна» не  содержит  иных,  помимо  перечисленных  в  законе,  случаев,  влекущих  признание заинтересованности в сделке.

В  соответствии  с  пунктом  33  постановления  Пленума  ВАС  РФ  от  19.11.2003  № 19  «О некоторых  вопросах  применения  Федерального  закона  «Об  акционерных  обществах»  при разрешении  споров,  связанных  с  заключением  обществом  сделок,  в  совершении  которых имеется  заинтересованность  лиц,  перечисленных  в  части  1  пункта  1  статьи  81  Закона, необходимо  учитывать,  что  предусмотренные  Законом  правила  совершения  таких  сделок применяются  при  наличии  обстоятельств,  указанных  в  части  2  того же  пункта,  а  именно: если  указанные  лица,  их  родственники,  названные  в  Законе  (члены  семьи),  или аффилированные  лица  являются  стороной,  выгодоприобретателем,  посредником  или представителем  в  сделке;  если  кто-либо  из  этих  лиц  является  владельцем  (каждый  в отдельности  или  в  совокупности)  20  и  более  процентов  акций  (долей,  паев)  юридического лица,  являющегося  стороной,  выгодоприобретателем,  посредником  или  представителем  в данной сделке; если кто-то из перечисленных лиц занимает должности в органах управления юридического  лица,  участвующего  в  совершении  сделки  или  являющегося выгодоприобретателем,  а  также должности  в  органах  управления  управляющей организации такого юридического лица.

В соответствии со   статьей  4  Закона  РСФСР  «О  конкуренции  и  ограничении  монополистической  деятельности  на  товарных  рынках» аффилированными  лицами  юридического  лица  являются:  член  его  совета  директоров (наблюдательного  совета)  или  иного  коллегиального  органа  управления,  член  его коллегиального  исполнительного  органа,  а  также  лицо,  осуществляющее  полномочия  его единоличного  исполнительного  органа;  лица,  принадлежащие  к  той  группе  лиц,  к  которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20  процентами  общего  количества  голосов,  приходящихся  на  голосующие  акции  либо составляющие  уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20  процентами  общего  количества  голосов,  приходящихся  на  голосующие  акции  либо составляющие  уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; если  юридическое  лицо  является  участником  финансово-промышленной  группы,  к  его аффилированным  лицам  также  относятся  члены  Советов  директоров  (наблюдательных советов)  или  иных  коллегиальных  органов  управления,  коллегиальных  исполнительных органов  участников  финансово-промышленной  группы,  а  также  лица,  осуществляющие полномочия  единоличных  исполнительных  органов  участников  финансово-промышленной группы.

Заявитель считает необоснованным отказ в удовлетворении исковых требований. полагая,  что  вице-президент  ООО  «Холдинговая  компания  «Гута»  Хлебников Ю.В.  в силу ст. 81 Закона об акционерных обществах является членом  органа  управления                ООО «Холдинговая  компания  «Гута», что делает  ЗАО  «Прод-Инвест»  заинтересованным  в совершении сделки лицом.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о невозможности  расширительного  толкования  статьи 81  Федерального закона  об  акционерных обществах, а также  статей 91,  103 Гражданского кодекса Российской Федерации, относящих  к  органам  управления  обществ   общее  собрание,  совет директоров,  единоличный и  коллегиальный исполнительные органы.  Должности  заместителя  единоличного  исполнительного  органа,  вице-президента либо иной должности, связанной с осуществлением тех или иных управленческих функций,  не  указываются в названных нормах права в  качестве  должностей  в  органах  управления  общества. (Указанный вывод поддерживается судебной