Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2012 по делу n А68-3953/12. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

    

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула

Дело № А68-3953/12

Резолютивная часть постановления объявлена 08.10.2012

Постановление изготовлено в полном объеме 15.10.2012

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Байрамовой Н.Ю., судей Дорошковой А.Г., Игнашиной Г.Д., при ведении протокола секретарем судебного заседания Косаревой Е.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Элефант Логистик» (г. Москва, ОГРН 1067746679770, ИНН 773509486953) на решение Арбитражного суда Тульской области от 13.07.2012 по делу № А68-3953/2012 (судья Рыжикова Н.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Элефант Логистик» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (г. Тула, ОГРН 1027100748950, ИНН 7107026090), третье лицо – Министерство здравоохранения и социального развития Тульской области, о признании решения от 17.01.2012 по делу № 82/01-2012 недействительным, при участии в судебном заседании 04.10.2012 от заявителя – Фатфулина А. А. (доверенность от 03.10.2012),  от ответчика – Измайловой О.В. (доверенность № 140 от 24.09.2012), в отсутствие третьего лица, извещенного о времени и месте судебного заседания, при участии в судебном заседании 08.10.2012 (после перерыва) от ответчика – Измайловой О.В. (доверенность  № 140 от 24.09.2012),   Кравченко И.Н. (доверенность № 142 от 25.09.2012), от третьего лица – Фролова А.В. (доверенность от 15.09.2012), в отсутствие заявителя, извещенного о времени и месте судебного заседания, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Элефант Логистик» (далее – ООО «Элефант Логистик», общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее – УФАС по Тульской области) от 17.01.2012 по делу № 82/01-2012, которым заявитель включен в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года по причине уклонения от заключения государственного контракта с министерством здравоохранения и социального развития Тульской области (далее – государственный заказчик) на поставку оборудования для ультразвуковых исследований по итогам размещения заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 13.07.2012 в удовлетворении заявления ООО «Элефант Логистик» отказано, поскольку последнее в установленный законом срок не осуществило действий, направленных на заключение государственного контракта по результатам открытого аукциона в электронной форме. Доказательств того, что общество не имело возможности подписать проект контракта, направленный ему заказчиком, по не зависящим от его воли причинам,  в материалы дела не представлено.   

Не соглашаясь с данным выводом суда первой инстанции, ссылаясь на несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права, ООО «Элефант Логистик» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило решение от 13.07.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт. 

 Управление Федеральной антимонопольной службы по Тульской области в отзыве на апелляционную жалобу возражало против ее доводов и просило оспариваемое решение оставить без изменения.

В судебном заседании 04.10.2012, на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, был объявлен перерыв до 08.10.2012.

Изучив материалы дела, заслушав мнения представителей сторон, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции от 13.07.2012 следует оставить без изменения.

Как усматривается из материалов дела, государственным заказчиком – министерством здравоохранения и социального развития Тульской области проведен открытый аукцион в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку оборудования для ультразвуковых исследований ГУЗ ТО «Тульская областная клиническая больница» (заказ № 0166200000111001040).

Извещение и документация об открытом аукционе в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку указанного оборудования   размещены 10.11.2011 на официальном сайте Российской Федерации в информационно- телекоммуникационной сети «Интернет»: www.zakupki.gov.ru. Оператор электронной площадки – ООО «РТС–тендер» г. Москва.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 24 076 685 рублей.

Цена контракта включает в себя: стоимость оборудования, тары, упаковки, маркировки, расходы на погрузку, хранение, перевозку, доставку до получателя, установку, наладку, ввод в эксплуатацию, обучение специалистов получателя, гарантийное обслуживание, обеспечение комплектом запчастей, страхование и иные расходы поставщика, а также уплату налогов, таможенных пошлин, сборов, отчислений и другие обязательные платежи, установленные действующим законодательством Российской Федерации.

Срок поставки товаров: с момента заключения государственного контракта до 20.12.2011. Место поставки: г. Тула, ул. Яблочкова, д. 1а ГУЗ ТО «Тульская областная клиническая больница».

 Согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 05.12.2011 аукционная комиссия приняла решение о соответствии заявки ООО «Элефант Логистик» на участие в открытом аукционе в электронной форме требованиям, установленным документацией об открытом аукционе.

 Протокол подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 05.12.2011 размещен на официальном сайте 06.12.2011.

10.12.2011 государственный заказчик направил оператору электронной площадки  проект государственного контракта № 30/395 на поставку оборудования для ультразвуковых исследований ГУЗ ТО «Тульская областная клиническая больница».

14.12.2011 ООО «Элефант Логистик» направило оператору электронной площадки протокол разногласий к упомянутому проекту государственного контракта, в котором, в частности, не согласилось с условиями поставки оборудования (т. 1, л.д. 149-155).

16.12.2011 государственный заказчик, повторно направил оператору электронной площадки проект контракта, в отдельном документе указав причины отказа в принятии замечаний ООО «Элефант Логистик», сославшись при этом на отсутствие возможности изменения условий государственного контракта (т. 1, л.д. 158).

19.12.2011 ООО «Элефант Логистик» направило оператору электронной площадки ответ на отказ от включения в проект государственного контракта № 30/395 замечаний, изложенных в протоколе разногласий от 14.12.2011. Указав государственному заказчику, что участник размещения заказа имеет право обжаловать в суд его незаконные действия по уклонению от внесения изменений в условия государственного контракта, как нарушающие гражданское законодательство (т. 1, л.д. 156-157).

 В связи с тем, что ООО «Элефант Логистик» не направило в установленный срок проект контракта, подписанный электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона, и документы об обеспечении исполнения контракта, государственный заказчик 28.12.2011 признал общество уклонившимся от заключения государственного контракта, о чем составил протокол № 1 об отказе от заключения государственного контракта (т. 2,  л.д. 81-82,  105-107).

В тот же день, министерство здравоохранения и социального развития Тульской области обратилось в УФАС по Тульской области для включения ООО «Элефант Логистик» в реестр недобросовестных поставщиков (т. 2, л.д. 4-5).

В ходе проверки, комиссия по контролю в сфере размещения заказов УФАС по Тульской области, факт уклонения участника размещения данного заказа ООО     «Элефант Логистик» от заключения государственного контракта с министерство здравоохранения и социального развития Тульской области подтвердила.  

Также комиссия установила, что обществом были нарушены требования частей 4.6, 11 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 94-ФЗ), исходя из чего действия ООО «Элефант Логистик» должны расцениваться как прямое уклонение от заключения государственного контракта. Таким образом, названная комиссия  УФАС по Тульской области приняла решение от 17.01.2012 по делу № 82/01-2012 о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО «Элефант Логистик» сроком на два года (т. 2, л.д. 83-89).

Не согласившись с указанным решением  УФАС по Тульской области,  общество обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Суд первой инстанции, рассмотрев данное заявление, правомерно отказал в его удовлетворении, сославшись на следующее.

Согласно частям 1, 2 статьи 19 Закон № 94-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения государственного или муниципального контракта, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми государственные или муниципальные контракты по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими государственных или муниципальных контрактов.

Реестр недобросовестных поставщиков ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, Федеральная антимонопольная служба России (часть 1 статьи 19 Закона № 94-ФЗ).

 В соответствии с частью 11 статьи 41.12 Закона № 94-ФЗ победитель или иной участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, признается уклонившимся от заключения контракта в частности в случае, если такой участник открытого аукциона в срок, предусмотренный частями 4, 4.4 и 4.6 статьи 41.12 названного закона, не направил оператору электронной площадки подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, проект контракта.

Государственный контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений Закона № 94-ФЗ (пункт 2 статьи 9).

В силу части 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ при заключении государственного контракта изменение его условий не допускается.

Порядок заключения контракта по результатам открытого аукциона в электронной форме установлен статьей 41.12 Закона № 94-ФЗ.

Так, участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, направленному в соответствии с положениями настоящей статьи, направляет протокол указанных разногласий, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, оператору электронной площадки (часть 4.1 статьи 41.12 Закона № 94-ФЗ).

 При этом участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий положения проекта контракта, не соответствующие извещению о проведении открытого аукциона в электронной форме, документации об открытом аукционе в электронной форме и заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме этого участника размещения заказа, с указанием соответствующих положений данных документов.

Из материалов дела следует, что ООО «Элефант Логистик», как единственный участник, допущенный к участию в аукционе в электронной форме направленный 10.12.2011 государственным заказчиком оператору электронной площадки  проект государственного контракта № 30/395 на поставку оборудования для ультразвуковых исследований ГУЗ ТО «Тульская областная клиническая больница» в установленный срок не подписал.

             Направленным протоколом разногласий от 14.12.2011 общество предложило изменить редакцию государственного контракта, в том числе, его существенные условия, а именно сроки поставки, условия гарантийного обслуживания, порядок приемки поставляемого товара и т.д. (т. 1, л.д. 149-155).

 При этом, общество не указало в протоколе разногласий о тех положениях проекта контракта, которые не соответствуют извещению о проведении открытого аукциона в электронной форме, документации об открытом аукционе в электронной форме и заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме этого участника размещения заказа, с указанием соответствующих положений данных документов.

Не заявило оно об этом и суду первой и апелляционной инстанции, выражая лишь свое не согласие с предложенной редакцией государственного контракта, в том числе с условиями поставки оборудования.

Согласно статье 443 Гражданского кодекса Российской Федерации ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и новой офертой.

 В силу пункта 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ при исполнении государственного контракта не допускается изменение условий контракта, как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 - 6.6 и 8.1 статьи 9 Закона № 94-ФЗ.

В рассматриваемом случае, перечисленные в частях 6 - 6.6 и 8.1 статьи 9 Закона       № 94-ФЗ обстоятельства в настоящем деле отсутствуют.

 В силу статьи 34 Закона № 94-ФЗ документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Согласно части 2 названной ранее нормы документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Любой участник аукциона вправе был ознакомиться со всей необходимой документацией до проведения аукциона и принять решение об участии в торгах либо об отказе от участия. На стадии участия в аукционе ООО «Элефант Логистик» был ознакомлен с проектно-сметной документацией и объемом работ и своим участием в аукционе выразил готовность к их выполнению.

 Материалами дела подтверждается и ООО «Элефант Логистик» не оспаривается, что государственному заказчику проект контракта, подписанного электронной цифровой подписью, в предусмотренный Законом № 94-ФЗ срок не был направлен.

Суд первой инстанции правомерно указал, что участник конкурса должен сознавать возможность