Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2012 по делу n А23-522/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула                                                                                                              Дело № А23-522/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 26.11.2012

Постановление в полном объеме изготовлено  29.11.2012

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Юдиной Л.А., судей Дайнеко М.М., Можеевой Е.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем Батуровой И.В., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Громова Алексея Сергеевича  (г. Обнинск Калужской области, ОГРНИП 304402536400181, ИНН 402500242891) на решение Арбитражного суда Калужской области от 17.09.2012 по делу  №  А23-522/2012 (судья Осипенко С.А.), принятое по иску  общества с ограниченной ответственностью «КЛАССИК ПАРТНЕР» (г. Москва, ОГРН 1087746349272, ИНН 7743682839) к индивидуальному предпринимателю Громову Алексею Сергеевичу о взыскании                 240 000 руб., при участии представителя общества с ограниченной ответственностью «КЛАССИК ПАРТНЕР» Усова В.А. (доверенность от 30.12.2011), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Классик Партнер» обратилось в Арбитражный суд Калужской области с иском  к индивидуальному предпринимателю Громову  Алексею Сергеевичу о взыскании компенсации за нарушение  исключительных прав на использование музыкальных  произведений 250 000 руб.

В ходе рассмотрения дела истцом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  заявленные требования уменьшены до 240 000 руб. Уточнения судом приняты.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 17.09.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме. С ИП Громова А.С. в пользу                               ООО «КЛАССИК ПАРТНЕР взысканы денежные средства в сумме 240 000 руб. и расходы по государственной пошлине   в сумме 7 800 руб.  ООО «КЛАССИК ПАРТНЕР» из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 200 руб.          Суд области определил возвратить истцу компакт-диск в формате МР3 «Калина Красная 23.Песни, спетые сердцем» (200 треков) по вступлении решения в законную силу.

Принимая решение, суд первой инстанции исходил из доказанности факта продажи ИП Громовым А.С. в торговой точке, расположенной по адресу: Калужская область,                      г. Обнинск, привокзальный рынок палатка № 2 ряд 8 контрафактного диска в формате МР3 под названием  «Калина Красная 23 – Песни, спетые сердцем»,  содержащего 200 музыкальных произведений (песен), в том числе 24 песен, перечисленных в исковом заявлении, исключительные права на которые принадлежат истцу.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение Арбитражного суда Калужской области от 17.09.2012. отменить и удовлетворении иска отказать. В обоснование свой позиции апеллянт указывает, что суд первой инстанции проигнорировал документы подрядной организации и показания свидетеля Захаровой Л.Ю. об отсутствии торгового павильона в момент приобретения компакт-диска. По мнению заявителя жалобы, суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о вызове и допросе свидетелей ответчика. Податель жалобы указывает на то, что суд оценил показания свидетелей как достоверные, исходя из того, что не было заявлено ходатайство о фальсификации доказательств. Считает, что показания свидетелей не могут быть признаны достоверными, поскольку свидетели являются заинтересованными лицами и их показания основываются на просмотренной ими видеозаписи торговой точки.   

В Двадцатый арбитражный апелляционный суд от ООО «КЛАССИК ПАРТНЕР» поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому общество считает доводы, изложенные в ней, необоснованными и не подлежащими удовлетворению. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а  апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От ИП Громова А.С. поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с невозможностью явки  по причине болезни.

Рассмотрев заявленное ходатайство, учитывая возражения представителя истца против отложения судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Из содержания части 4 статьи 158 АПК РФ следует, что в случаях, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с невозможностью явки в судебное заседание по уважительной причине, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство. Таким образом, отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью арбитражного суда.

Суд апелляционной инстанции полагает, что болезнь ИП Громова А.С. не препятствует ему направить в судебное заседание представителя, тем белее, что в суде первой инстанции таковой участвовал. Кроме того, заявителем не представлены доказательства нахождения его на больничном. Таким образом,  указанная причина не может быть признана уважительной и достаточной для отложения рассмотрения апелляционной жалобы.

Поскольку причина неявки в судебное заседание ИП Громова А.С. не признана судом неуважительной, ходатайство об отложении судебного заседания отклоняется.

В судебном заседании представитель ООО «КЛАССИК ПАРТНЕР» возражал относительно доводов апелляционной жалобы согласно отзыву на нее. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции следует оставить без изменения по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции на основании договоров № А-6-2403 от 24.03.2011, А6-2403/1 от 24.06.2011, А 9 2310 от 23.10.2009, А11-2006 от 29.06.2011, А11-3003 от 03.03.2011, А7-2903 от 29.03.2007,                    № 3101 от 31.01.2010, № 0106 от 01.06.2010, № 2805 от 28.05.2009, № 2604 от 26.04.2011, А7-2903/1 от 29.03.2007, лицензионного договора № А3004 от 20.04.2008 с приложениями, истцу принадлежат исключительные имущественные авторские и смежные права, в т. ч. права на использование музыкальных произведений.

Согласно указанным договорам, в т. ч. на основании договора генеральной лицензии, истцу  переданы исключительные авторские права, указанные в законе, на использование в любой форме и любым способом созданных творческим трудом артиста произведений, указанных в приложении  к вышеуказанным договорам, в т. ч. на указанные выше музыкальные произведения.

Ссылаясь на нарушение ответчиком исключительных имущественных прав на использование музыкальных произведений ввиду распространения контрафактной продукции путём продажи 29.09.2011 в торговой точке по адресу: Калужская область,                      г. Обнинск, привокзальный рынок палатка № 2 ряд 8 диска в формате МР3 под названием  «Калина Красная 23 – Песни, спетые сердцем» с записью 200 песен, на котором содержатся в т. ч. запись 24 музыкальных произведений, права на использование которых принадлежат истцу, последний обратился в суд с настоящим иском о взыскании компенсации в сумме 240 000 руб. из расчета по 10 000 руб. за каждый из 24 объектов со ссылкой на нормы ст. 1311, 1252, 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В числе музыкальных произведений, находящихся на данном диске, истцом указаны 24 произведения, в том числе, песни «Воровайки, Воровайки, Воровайки», «Пожизненный срок», «Папаша», «Неужели любовь обман», «Роза», «Две странички», «Кумовская любовь», «Синие глаза», «Дом на горе», «Принцесса Турандот», «Я вернусь, моя мама», «Конвой», «Караван», «Белая береза», «Когда не нужно лишних слов», «Мамины любовники», «Я прочитаю в глазах твоих», «Украду тебя», «Без тебя», «Я хочу быть с тобой», «Букет белых роз», «Цветок», «Канарейка», «Катюшин шарфик».

В соответствии со ст. 138 ГК РФ использование результатов  интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются  объектом исключительных прав, может  осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. 

В силу ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 названного Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение).

Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности: 1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме; 2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

Суд области правомерно установил, что, истец обладает исключительными смежными правами на использование (воспроизведение, распространение) любым способом и в любой форме музыкальных произведений, наименования которых перечислены  выше и поименованы в приложениях к вышеуказанным договорам.

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных законом (ст. ст. 1250, 1252, 1253ГК РФ) вправе в соответствии с п.3 ст.1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации.

С целью проверки  обоснованности доводов истца о контрафактности диска МР3 «Калина Красная 23.Песни, спетые сердцем» (200 треков), с записью вышеперечисленных музыкальных произведений, судом области обозревался представленный в пластиковом боксе и полиэтиленовой упаковке диск, опечатанный и скрепленный подписью и печатью частного детектива  – ИП Калугина В.В.  

Судом первой инстанции путем прослушивания диска в судебном заседании установлено фактическое наличие на представленном истцом диске в МР3 «Калина Красная 23.Песни, спетые сердцем» (200 треков) музыкальных произведений (песен), исключительные права на распространение которых  принадлежат ООО «Классик Партнер». Кроме того, обложка не содержит сведения об истце как правообладателе. Компакт-диск не соответствуют требованиям п. «г» ч. 4 Положения о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 28.04.2006 № 252.

Данные обстоятельства ответчиком не оспариваются.

Поскольку ответчиком каких-либо доказательств в подтверждение передачи ему исключительных авторских прав на спорные музыкальные произведения, поименованные в иске, не представлено, суд первой инстанции по праву счел обоснованными доводы истца о контрафактности МР3 «Калина Красная 23.Песни, спетые сердцем» (200 треков).

Согласно разъяснениям, данным в п.2 информационного письма от 13.12.2007        № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности», с учетом положений ст. 494 ГК РФ предложение к продаже экземпляра фонограммы, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, является использованием исключительных прав в форме распространения.

Согласно нормам ст. 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428 ГК РФ), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. 

При этом в силу указанной нормы отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

В подтверждение факта приобретения  указанного диска в торговой точке ответчика 29.09.2011 истцом представлен договор поручения между истцом и представителем Усовым В.А. с правом привлечения третьих лиц для фиксации нарушения авторских и смежных прав истца, договор оказания сыскных услуг № 2 от 25.09.2011 между истцом в лице Усова В.А. и частным детективом Калугиным  В.В. – индивидуальным предпринимателем, лицензия на осуществление частной сыскной деятельности от 15.04.2011, задание к указанному договору на проверку на предмет наличия в торговой точке место 2 ряд 8 на территории привокзального рынка в                    г. Обнинске  исключительных прав заказчика  с приобретением контрафактных дисков, отчет детектива от 29.09.2011, акт о выполнении детективом услуг от 29.09.2011, справка от 25.11.2011 ООО «Оазис» об аренде ответчиком торгового места ряд 8 место 2 на территории Привокзального рынка с 01.01.2011 по 30.09.2011, обращение в Управление Роспотребнадзора по Калужской области по факту осуществления ответчиком деятельности без  сведений о продавце (ответчике) и продаже дисков без товарного и кассового чеков, ответ Роспотребнадзора по Калужской области  от 31.10.2011 о составлении в отношении ответчика протокола по ст. ст.14.5 КоАП РФ, постановление о привлечении ответчика к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ от 11.11.2011 по новой торговой точке с административным материалом, полученным судом в порядке истребования.

Суд первой инстанции установил, что ответчиком не оспаривается факт принадлежности ему торгового павильона с арендой торгового места № 2 в ряду 8 на территории привокзального рынка г. Обнинска на основании договора аренды, прекращенного 30.09.2011.

В ходе судебного разбирательства были опрошены свидетели Калугин В.В. и     Сажнов  А.А., согласно показаниям которых Калугин В.В.  вместе с Сажновым А.А. прибыли в г. Калугу, где встретились с Усовым, последний доставил их в г. Обнинск к привокзальному рынку, Калугин В.В. на основании договора с представителем истца осуществил проверку торговой точки место 2 ряд 8 на территории привокзального рынка в г. Обнинске на предмет наличия в продаже дисков с произведениями, права на которые принадлежат истцу, обнаружения в числе таковых компакт-диска в формате МР3 «Калина Красная 23.Песни, спетые сердцем» (200треков), его приобретения в присутствии Сажнова А.А. за 100 руб. с отказом продавца в выдаче товарного или кассового чека с указанием на возможность возврата диска и его признания ответчиком