Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.04.2012 по делу n А82-9018/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

    ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

03 апреля 2012 года

Дело № А82-9018/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2012 года.   

Полный текст постановления изготовлен 03 апреля 2012 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ившиной Г.Г.,

судей Буториной Г.Г., Караваевой А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бородиной Н.А.,

при участии в судебном заседании представителя заявителя Березина Е.В., действующего на основании доверенности от 27.12.2011 № 115,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Ярославльоблгаз»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 23.01.2012

по делу №А82-9018/2011, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлению открытого акционерного общества «Ярославльоблгаз» (ИНН: 7604012347, ОГРН: 1027600677554)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН: 7604009440, ОГРН: 1027600695154),

третьи лица: Хондогина Алевтина Михайловна,

муниципальное учреждение «Многофункциональный центр развития» Ярославского муниципального района (ИНН: 7606072278, ОГРН: 1087606005167),

закрытое акционерное общество «Ярославское районное управление «ЖКХ» (ИНН: 7627034989, ОГРН: 1107627000403),

о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа,

установил:

открытое акционерное общество «Ярославльоблгаз» (далее – заявитель, Общество, ОАО «Ярославльоблгаз») обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее – ответчик, Управление, УФАС, антимонопольный орган) от 13.07.2011 (изготовлено в полном объеме 27.07.2011) по делу № 03-03/44-11, которым Общество признано нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), и выданного на основании решения предписания.

Определениями от 15.08.2011 и от 06.10.2011 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Хондогина Алевтина Михайловна (далее – Хондогина А.М.), муниципальное учреждение «Многофункциональный центр развития» Ярославского муниципального района (далее – МУ «МФЦР» ЯМР), закрытое акционерное общество «Ярославское районное управление «ЖКХ» (далее – ЗАО «ЯРУ «ЖКХ»).

Решением суда от 23.01.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Ярославльоблгаз» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.

Заявитель полагает, что судом не доказано доминирующее положение заявителя, а также злоупотребление Обществом доминирующим положением. То обстоятельство, что законодательством не исключена возможность заключения договоров газоснабжения непосредственно между ресурсоснабжающей организацией и потребителями, не означает, что ресурсоснабжающая организация во всех случаях обязана заключать такие договоры. Более того, Жилищный кодекс Российской Федерации (далее – ЖК РФ) и пункт 7 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (далее – Правила № 307), предусматривают возможность заключения прямых договоров энергоснабжения только в случае осуществления жителями непосредственного управления многоквартирным домом. Доказательств, подтверждающих выбор данного способа управления домом, представлено не было.

Также ОАО «Ярославльоблгаз» отмечает, что управление многоквартирным домом осуществляет управляющая компания ЗАО «ЯРУ «ЖКХ», которая и должна в силу положений ЖК РФ предоставлять жильцам весь комплекс коммунальных услуг. Отсутствие в договоре управления домом обязанности по обеспечению газоснабжения не является основанием для отказа со стороны управляющей компании в предоставлении такой коммунальной услуги. При таких обстоятельствах заявитель считает необоснованным вывод суда о том, что отказ от заключения договоров с жителями дер. Ногатино не соответствует нормам законодательства. По мнению заявителя, Общество действовало в допустимых пределах осуществления гражданских прав, поэтому данные действия не могут расцениваться в качестве злоупотребления.

Заявитель жалобы не согласен с выводом суда о том, что ОАО «Ярославльоблгаз» занимает доминирующее положение, поскольку такой вывод был сделан на основании выписки из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 % или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара (далее - Реестр), в который Общество включено по позиции «Реализация сжиженного углеводородного газа населению». Однако при обеспечении граждан сжиженным углеводородным газом можно выделить несколько различных товаров и, соответственно, товарных рынков: рынок розничной торговли бытовым газом в баллонах и рынок газоснабжения сжиженным газом через присоединенную сеть. Два способа газоснабжения выделяют также и Правила №307. Заявитель утверждает, что занимает доминирующее положение только на рынке продажи бытового газа в баллонах. На рынке снабжения сжиженным емкостным газом через присоединенную сеть ОАО «Ярославльоблгаз» участия не принимает, доказательств обратного в материалы дела не представлено.

По мнению Общества, факт включения заявителя в Реестр по позиции «Реализация сжиженного углеводородного газа населению» не может однозначно свидетельствовать о том, что ОАО «Ярославльоблгаз» занимает доминирующее положение на рынке предоставления услуг поставки сжиженного газа через присоединенную сеть, поскольку с момента внесения данных сведений в Реестр полностью изменилось законодательство в сфере регулирования жилищных отношений, в связи с чем Общество перестало оказывать подобные услуги. В настоящее время ни одного договора энергоснабжения с абонентами многоквартирных домов не заключено, в связи с чем сведения Реестра не отражают имеющейся действительности.

Доводы апелляционной жалобы поддержаны представителем Общества в судебном заседании суда апелляционной инстанции.

Ответчик и третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание апелляционного суда не обеспечили. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО «Ярославльоблгаз» зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена соответствующая запись за основным государственным регистрационных номером 1027600677554 (том 1 л.д. 12).

Приказом УФАС от 01.07.1996 № 21/1 Общество включено в Реестр по позиции «Реализация сжиженного углеводородного газа населению» с долей более 65 % в географических границах Ярославской области, включая г. Ярославль, кроме г. Рыбинска, Рыбинского района, Пошехонского района (том 2 л.д. 70-71).

Приказом Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 15.12.2009 № 204 установлены розничные цены на сжиженный газ, реализуемый на территории Ярославской области населению для бытовых нужд, в том числе из групповых газовых резервуарных установок в размере 15,58 рублей за 1 кг.

01.05.2010 между собственниками помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: Ярославская область, Ярославский район, п. Красные Ткачи, ул. Б. Октябрьская, д. 1а, и ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» заключен договор управления многоквартирным домом № 4-008 (том 1 л.д. 96-110). Согласно пункту 2.1 названного договора Управляющая организация за плату по заданию собственников оказывает услуги и выполняет работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, предоставляет коммунальные услуги, осуществляет иную деятельность, направленную на достижение целей управления многоквартирным домом. Срок действия договора определен до 31.12.2015.

Аналогичные договоры управления заключены между ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» и собственниками домов по Октябрьскому переулку, д. 1, 1а, 2.

В приложении № 6 к договору определен перечень коммунальных услуг, предоставляемых в многоквартирном доме, в котором значится содержание и ремонт жилья, текущий ремонт, отопление, холодное водоснабжение, водоотведение, вывоз твердых бытовых отходов, вывоз крупногабаритных отходов, уборка придомовой территории (том 1 л.д. 122). Услуга газоснабжения в указанном перечне отсутствует.

01.05.2010 между ОАО «Ярославльоблгаз» (поставщик) и ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» (покупатель) сроком до 31.12.2010 заключен договор № О-СЖН-147-10, согласно пункту 1.1 которого поставщик обязуется поставлять покупателю в его емкости в течение 2010 года сжиженный газ для дальнейшей реализации его населению, проживающему по адресу: дер. Ногатино, Октябрьский переулок, д. 1, 1а, 2 (том 1 л.д. 92-93).

Антимонопольным органом и судом первой инстанции установлено и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что фактически от имени ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» в части исполнения условий договора по получению газа действовала Хондогина А.М. на основании выданной доверенности.

Хондогина А.М. обращалась  с заявкой в ОАО «Ярославльоблгаз» для отгрузки определенного в заявке объема сжиженного газа для нужд населения многоквартирных домов дер. Ногатино. Приемку сжиженного газа от имени ОАО «Ярославльоблгаз» осуществляла Хондогина А.М. по товарным накладным. Для оплаты услуг по договору поставки газа ОАО «Ярославльоблгаз» выставляло счета-фактуры в адрес ЗАО «ЯРУ «ЖКХ». Впоследствии Хондогина А.М. собирала с собственников помещений многоквартирных домов дер. Ногатино денежные средства на оплату сжиженного газа, которые передавались ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» для дальнейшего перечисления в адрес ОАО «Ярославльоблгаз».

Согласно договору от 16.03.2009 № 648, заключенному между Комитетом по управлению муниципальным имуществом администрации Ярославского муниципального района и МУ «МФЦР» ЯМР, газовой резервуарной емкостью, с использованием которой осуществляется снабжение сжиженным газом жителей дер. Ногатино, владеет на праве оперативного управления МУ «МФЦР» ЯМР (том 1 л.д. 81-82).

Как установлено антимонопольный органом, в соответствии с договором о финансировании за счет средств бюджета Ярославского муниципального района работ по техническому обслуживанию  газовых емкостей от 01.05.2010 № 15-10суб, заключенного между МУ «МФЦР» ЯМР и ЗАО «ЯРУ «ЖКХ», МУ «МЦФР» ЯМР направляет на финансирование ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» бюджетные средства, ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» обязуется в установленные сроки выполнить комплекс работ по техническому обслуживанию подземных газовых емкостей, в том числе, расположенных в дер. Ногатино Ярославского района, а МУ «МЦФР» ЯМР обязуется принять и оплатить выполненные работы.

Обслуживание резервуарной установки на основании договора от 30.04.2010 № Я-ТО-45/10 осуществляет ОАО «Ярославльоблгаз» до 09.03.2011. Начиная с указанной даты, ОАО «Ярославльоблгаз» осуществляет обслуживание резервуарной установки в дер. Ногатино на основании муниципального  контракта от 09.03.2011 № 07/11/рр, заключенного с МУ «МФЦР» ЯМР.

В соответствии с условиями указанного контракта ОАО «Ярославльоблгаз» обязуется выполнять комплекс работ по техническому обслуживанию и ремонту подземных газовых емкостей, а МУ «МФЦР» ЯМР – обязуется принять и оплатить выполненные работы.

После того, как жители поселка установили приборы индивидуального учета, стали выявляться существенные расхождения между количеством поставленного и количеством потребленного газа. В связи с этим 02.12.2010 жители п. Красные Ткачи обратились в адрес ОАО «Ярославльоблгаз» с претензией, в которой среди прочего предлагали рассмотреть вопрос о заключении договоров поставки сжиженного газа непосредственно с жителями в целях оплаты газа по факту потребления по показаниям индивидуальных приборов учета (том 1 л.д. 76).

Рассмотрев претензию, Общество направило в адрес жителей письмо от 16.12.2010, содержащее отказ в заключении прямых договоров поставки сжиженного газа, поскольку ОАО «Ярославльоблгаз» является не исполнителем коммунальных услуг, а ресурсоснабжающей организацией. Соответственно, у него отсутствуют правовые основания для заключения договоров поставки газа непосредственно с абонентами – физическими лицами (том 1 л.д. 77).

Указывая, что ЗАО «ЯРУ «ЖКХ» не принимает оплату за газ по данным приборов учета, а ОАО «Ярославльоблгаз» отказало в заключении прямых договоров, 18.01.2011 Хондогина А.М. от лица всех жителей п. Красные Ткачи обратилась в УФАС с заявлением о проверке законности указанных действий Общества по отказу от заключения прямых договоров (том 1 л.д. 75).

Решением антимонопольного органа от 27.07.2011 действия заявителя по направлению в адрес жителей дер. Ногатино Ярославского района письма от 16.12.2010 признаны нарушающими запрет, установленный частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку в той части, в которой исключается право граждан на заключение прямых договоров поставки сжиженного газа, ответ от 16.12.2010 противоречит действующему порядку. Данным ответом Общество вводит в заблуждение жителей деревни, тем самым затягивая процесс заключения договоров поставки газа, в результате чего ущемляются интересы жителей дер. Ногатино, в частности, Хондогиной А.М.

На основании статьи 50 Закона о защите конкуренции и в соответствии с пунктом 2 резолютивной части названного решения ОАО «Ярославльоблгаз» выдано предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем рассмотрения предложения жителей дер. Ногатино о заключении прямых договоров поставки сжиженного газа в соответствии с действующим законодательством в срок до 10.08.2011.

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа от 27.07.2011, ОАО «Ярославльоблгаз» обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением об их оспаривании.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что действия заявителя не соответствуют пунктам