Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.06.2012 по делу n А28-8130/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

25 июня 2012 года

Дело № А28-8130/2011

Резолютивная часть постановления объявлена                        25 июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен                                   25 июня 2012 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чернигиной Т.В.,

судей Гуреевой О.А., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Арбузовой Е.Л.,

при участии в судебном заседании представителей:

ответчика: Верхорубовой А.Л. – по доверенности от 27.04.2012 № 05-08-150,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы истца – открытого акционерного общества «Ново-Вятка» и ответчика – открытого акционерного общества «Кировская теплоснабжающая компания»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 26 марта 2012 года по делу № А28-8130/2011, принятое судом в составе судьи Фадеевой С.В.

по иску открытого акционерного общества «Ново-Вятка» (ИНН 4345029946 ОГРН 1034316578680)

к открытому акционерному обществу «Кировская теплоснабжающая компания» (ИНН 4345230958 ОГРН 1084345012465)

третьи лица: региональная служба по тарифам Кировской области (ИНН 4345163236 ОГРН 1074345002665), открытое акционерное общество «Нововятский механический завод» (ИНН 4345029953 ОГРН 1034316578702), общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Нововятского района города Кирова» (ИНН 4345207476 ОГРН 1074345051175),

о взыскании задолженности,

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Ново-Вятка» (далее – Общество, истец, заявитель 1) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с открытого акционерного общества «Кировская теплоснабжающая компания» (далее – Компания, ответчик, заявитель 2) 32 468 110 руб. 25 коп. задолженности за фактически потребленную тепловую энергию в период с мая по август 2011 года (далее – Спорный период).

Исковые требования Общества основаны на статьях 309, 310, 539, 544, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, статях 1 и 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», пунктах 2, 47, 48 постановления Правительства Российской Федерации от 14.07.2008 № 520 «Об основах ценообразования и порядке регулирования тарифов, надбавок и предельных индексов в сфере деятельности организации коммунального комплекса» (далее – Правила № 520), положениях Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правила № 167).

Определениями суда к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены региональная служба по тарифам Кировской области (далее - РСТ), открытое акционерное общество «Нововятский механический завод» (далее - Завод), общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Нововятского района города Кирова» (далее – Управляющая компания).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 26 марта 2012 года иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 7 079 660 руб. 56 коп. долга, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, Общество и Компания обратились во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

Истец в апелляционной жалобе просит обжалуемое решение изменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме, при этом указывает, что факт бездоговорного потребления артезианской воды Компанией неоднократно установлен решениями судов и не подлежит доказыванию, а также подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами. Пункт 57 Правил № 167 является императивной нормой и, соответственно, в отсутствие приборов учета у абонента является единственной нормой, определяющей количество потребленной холодной воды. Иных нормативных документов, определяющих количество холодной воды, нет. Общество взяло за основу расчета  количество холодной воды, определенное Заводом. В отношении реальной возможности поставки количества тепловой энергии, предъявленной к оплате, Обществом представлен отчет по режимно-наладочным испытаниям котла, которые подтверждают, что Общество имело возможность и поставляло заявленное количество тепловой энергии. Возложение на истца обязанности по доказыванию технической возможности ЦТП, учитывая, что данные ЦТП находятся в пользовании ответчика, не соответствует действующему законодательству.

Ответчик в апелляционной жалобе просит обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив исковые требования в размере 6 120 956 руб. 05 коп., при этом считает, что объем тепловой энергии в горячей воде по МКД, не имеющим общедомовых приборов учета, должен быть произведен на основании утвержденных нормативов потребления коммунальных услуг. Применение в расчетах (определении объемов тепловой энергии) Компании с Обществом за потребленную тепловую энергию в отношении объектов Управляющей организации – жилых домов, не имеющих общедомовых приборов учета, норматива потребления коммунальных услуг обосновано и правомерно. Компания не осуществляет транспорт тепловой энергии на нужды ГВС, следовательно, применение положений решения правления РСТ от 09.09.2011 № 31/7 об установлении тарифа на горячую воду для Компании не обосновано, из положений заключения экспертной группы по обоснованности расчета тарифа на горячую воду на 2011 год для Компании на территории Нововятского района г. Кирова не следует, что Компанией при утверждении тарифа на горячую воду определены нормативные потери в сетях системы горячего водоснабжения. Оснований для увеличения объема тепловой энергии, определенного по конечным потребителям, на объем потерь, установленных решением правления РСТ от 24.12.2010 № 46/6, нет. Стоимость потребленной Компанией в Спорный период тепловой энергии составляет 6027,47 Гкал*1015,51 руб./Гкал=6 120 956 руб. 05 коп.

РСТ в отзыве считает, что апелляционная жалоба истца подлежит удовлетворению.

Истец и третьи лица, извещенные  о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, Управляющая компания и Завод отзывы на жалобу не представили. Истец и РСТ заявили письменные ходатайства о рассмотрении жалоб в отсутствие своих представителей.

Суд на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей указанных лиц.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кировской области от 26 марта 2012 года проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

Согласно схеме теплоснабжения в Нововятском районе города Кирова истец с использованием котельной (кадастровый номер 43:40:000770:15394/09,17,18; адрес г. Киров, Нововятский район, улица Советская, 51/2), арендованной у Завода, осуществляет производство тепловой энергии в горячей воде. Часть произведённой тепловой энергии по сетям поступает на центральные тепловые пункты (далее - ЦТП) 3, 4, 5, 6, находящиеся во владении Компании на основании договора субаренды от 30.10.2008 № 5507000256. Тепловые сети от забора Общества, от забора Завода, от УТ-1, от площадки 87 до ЦТП - 3, 4, 5, 6, а также сети горячего водоснабжения учтены в тарифе на передачу тепловой энергии для Компании на 2011 год как сети, находящиеся во владении ответчика, согласно информации РСТ.

Договор на отпуск тепловой энергии в виде горячей воды от 01.09.2005 № 526, по условиям которого тепловая энергия подаётся истцом для отопления и горячего водоснабжения указанных ЦТП, подписан правопредшественником ответчика (открытое акционерное общество «Кировские коммунальные системы») с протоколом разногласий от 12.04.2006. В тексте договора условие о поставке тепловой энергии для производства на ЦТП горячей воды отсутствует. Также между открытым акционерным обществом «Кировские коммунальные системы» (абонент) и Заводом (организация) подписан договор на отпуск артезианской воды от 01.09.2005 № 535 с протоколом разногласий, согласно которому организация подает абоненту артезианскую воду для питьевых и хозяйственно-бытовых нужд на ЦТП 1, 3, 4, 5, 6, однако условие о поставке артезианской воды для производства горячей воды также отсутствует.

Указанные ЦТП имеют водоподогреватели, что подтверждается распоряжением администрации города Кирова от 09.09.1998 № 2782 «О принятии наружных тепловых сетей Нововятского механического завода в муниципальную собственность» и ведомостью основных средств теплоэнергетического оборудования ЦТП и тепловых сетей Нововятского механического завода, подлежащих передаче на баланс МП «Коммунальное хозяйство» Нововятского района города Кирова с учетом переоценки.

Часть тепловой энергии на указанных ЦТП используется для подогрева артезианской холодной воды, поступающей от Завода. Согласно технической характеристике наружных сетей артезианского водопровода, передаваемых МП «Коммунальное хозяйство» Нововятского района города Кирова от Нововятского механического завода, артезианский водопровод на ЦТП 3 В-44 (1998г.) имеет протяжённость 4 метра,  диаметр трубы 100 мм., на ЦТП 4 В-26 (1997г.) - протяжённость 40 метров, диаметр трубы 100 мм., на ЦТП 5 ВК-115 (1986г.) протяжённость 95 метров, диаметр трубы 159 мм., на ЦТП 6 Вк-2  - протяжённость 40 метров, диаметр трубы 100 мм.

Согласно схеме горячего водоснабжения подогретая вода по сетям, находящимся во владении ответчика, подается в нежилые здания и многоквартирные жилые дома, расположенные на территории Нововятского района города Кирова.

Решением правления РСТ от 13.11.2010 № 39/1 для потребителей Общества установлен тариф на тепловую энергию в горячей воде в размере 860,6 руб./Гкал. Из заключения экспертной группы к указанному тарифу следует, что расходы на оплату потерь тепловой энергии в каких-либо сетях при расчете тарифа не учитывались.

Решением правления РСТ от 09.09.2011 № 31/7 установлен тариф на горячую воду для Компании, осуществляющей непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения на территории Нововятского района города Кирова, в размере 128 руб. 12 коп. для населения, 108 руб. 57 коп. для прочих потребителей (поставщик тепловой энергии - Общество, поставщик холодной воды - Завод).

Как следует из экспертного заключения к решению правления РСТ от 09.09.2011 № 31/7 об установлении тарифа на горячую воду для ответчика, регулирующий орган с учётом положений Правил № 520 и Методических указаний определил количество тепловой энергии, поступающей от Общества, необходимое для нагрева 1 куб. м. холодной воды, поступающей от Завода, в размере 0,0690 Гкал./куб.м.

В подтверждение факта поставки холодной воды Заводом ответчику в материалы дела представлены: свидетельство от 24.05.2004 серии 43 АБ № 362633 о государственной регистрации права собственности Общества на здание насосно-фильтровальной станции, расположенной по адресу: Кировская область, г. Киров, Нововятский район, ул. Орджоникидзе; свидетельство от 10.08.2004 серии 43 АБ № 376726 о государственной регистрации права собственности Завода на здание насосной станции оборотного водоснабжения, расположенной по адресу: Кировская область, г. Киров, Нововятский район, ул. Советская, 51/2; свидетельство от 13.05.2011 серии 43-АВ № 537711 о государственной регистрации права собственности Завода на здание насосной водонасосной станции № 3, расположенной по адресу: Кировская область, г. Киров, Нововятский район, ул. Советская, 51/2; свидетельства от 03.08.2004 серии 43 АБ № 347951, от 03.08.2004 серии 43 АБ № 347952, от 03.08.2004 серии 43 АБ № 347950, о государственной регистрации права собственности Завода на здания насосной 3-го подъема, проходной насосной 3-го подъема, электролизной с коммуникациями станции 3-го подъема, расположенных по адресу: Кировская область, г. Киров-8, Нововятский район, ст. Поздино; свидетельство от 29.07.2004 серии 43 АБ № 347587 о государственной регистрации права собственности Завода на здание проходной насосной станции 2-го подъема, расположенной по адресу: Кировская область, г. Киров, Нововятский район, д. Бесселята; решение от 30.04.2003 № 04-209 «Об условиях приватизации федерального государственного унитарного предприятия «Нововятский механический завод», а также передаточный акт от 05.05.2003 Завода, который включает водопроводные и канализационные сети (ул. Советская, 51/2, д. Бесселята), скважины артезианские (ст. Поздино, д. Бесселята, Кстининский с/с); решение Правления РСТ от 19.11.2010 № 40/4 об установлении тарифов на услуги системы водоснабжения и водоотведения, оказываемые Заводом; инвентарные карточки учета основных средств на объекты - скважины артезианские; лицензия на право пользования недрами серии КИР № 00833 от 30.04.2003.

В период рассмотрения спора между сторонами также действовал договор от 13.03.2006 № 94006 на оказание услуг по передаче тепловой энергии с протоколами разногласий от 20.03.2006, согласования разногласий от 19.04.2006, согласования разногласий от 21.04.2006 № 2, согласования разногласий от 26.04.2006 № 3, согласования разногласий от 27.04.2006 № 4.

По указанному договору Компания (исполнитель) оказывает через присоединенную тепловую сеть, находящуюся у него на праве собственности или на иных законных основаниях, услуги Обществу (заказчику) по передаче тепловой энергии до абонентов заказчика, производит регулировку параметров теплоносителя на центральных тепловых пунктах исполнителя, обеспечивающую подачу абонентам тепловой энергии для отопления и горячую воду с параметрами, соответствующими нормативным, при условии соблюдения заказчиком температурного графика. Заказчик обязуется оплатить эти услуги (пункт 1.1 договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии в редакции протокола № 3).

Пунктом 2.1.5 договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии предусмотрено, что исполнитель обязуется направлять заказчику ежемесячно не позднее 2-х дней с момента получения справки о количестве тепловой энергии (приложение № 2 к Договору, далее - Справка) за расчетный период, подписанный со своей стороны