Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 по делу n А31-8304/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

17 июля 2012 года

Дело № А31-8304/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2012 года.      

Полный текст постановления изготовлен 17 июля 2012 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Черных Л.И.,

судей Караваевой А.В., Немчаниновой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Печенкиной Ю.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной налоговой службы по Костромской области

на решение Арбитражного суда Костромской области от 20.03.2012 по делу №А31-8304/2011, принятое судом в составе судьи Смирновой Т.Н.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Орби»

(ИНН: 4401066327, ОГРН: 1064401035764)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Костроме

(ИНН: 4401007770, ОГРН: 1044408640902),

Управлению Федеральной налоговой службы по Костромской области

(ИНН: 4401050197, ОГРН: 1044408640220)

о признании частично недействительным решения Инспекции от 27.04.2011 № 869, от 27.04.2011 № 33, решения Управления от 08.07.2011 № 11-07/08084,   

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Орби» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд Костромской области с заявлением, уточенным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Костроме (далее – Инспекция) от 27.04.2011 № 869 в части недоимки по налогу на добавленную стоимость в сумме 66 059 рублей и пеней в сумме 5 934 рублей; решения Инспекции от 27.04.2011 № 33; об обязании Инспекции возместить налог на добавленную стоимость в сумме 236 239 рублей; о признании недействительным решения Управления Федеральной налоговой службы по Костромской области (далее – Управление) от 08.07.2011 № 11-07/08084.

Решением Арбитражного суда Костромской области от 20.03.2012 (с учетом определения об исправлении описки от 04.07.2012) заявленные требования удовлетворены частично: решение Инспекции от 27.04.2011 № 33 признано недействительным в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 206 134 рублей; Инспекция обязана возместить Обществу налог на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года в сумме 206 134 рублей; решение Инспекции от 27.04.2011 № 869 признано недействительным; решение Управления от 08.07.2011 № 11-07/08084 признано недействительным в части пункта 6, касающегося предложения Обществу представить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года, увеличив налоговую базу на сумму реализации товаров в адрес ООО «Одиссея» по счету-фактуре от 30.11.2007 № 769, которая составляет 295 201 рубль. В удовлетворении требований в остальной части отказано. С Инспекции в пользу Общества взыскано 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Управление не согласилось с решением суда и обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

По мнению Управления, Общество своевременное не внесло исправления в выставленные счета-фактуры, книгу продаж и книгу покупок, в связи с чем утратило право на вычет сумм налога по выставленным счетам-фактурам от 15.11.2007 № 769, 770 и 771 на сумму 299 029 рублей; Общество, выставив в адрес ООО «Одиссея» указанные счета-фактуры, предоставило ему право предъявить к вычету налог в указанной сумме и, соответственно, возложило на себя обязанность по уплате его в бюджет.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу поддерживает доводы Управления.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу не согласно с доводами ее заявителя, просит решение суда оставить без изменения.

Стороны надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили.

Законность решения Арбитражного суда Костромской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекция провела камеральную налоговую проверку представленной Обществом уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года.

В ходе проверки Инспекцией пришла к выводу, что Обществом совершены сделки купли-продажи товаров в ООО «Одиссея» по счетам-фактурам от 15.11.2007 № 769, 770 и 771 на общую сумму 3 289 324 рублей (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 299 029 рублей 37 копеек), а не по счету-фактуре от 30.11.2007 № 769 на сумму 295 200 рублей 75 копеек (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 26 836 рублей 44 копеек).

В результате Инспекция дополнительно включила Обществу в налоговую базу сумму реализации товаров в адрес ООО «Одиссея» по счетам-фактурам от 15.11.2007 № 769, 770 и 771 на общую сумму 3 289 324 рублей (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 299 029 рублей 37 копеек);

исключила из налоговой базы сумму реализации товаров в адрес ООО «Одиссея» по счету-фактуре от 30.11.2007 № 769 на сумму 295 200 рублей 75 копеек (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 26 836 рублей 44 копеек),

вследствие чего сумма налога на добавленную стоимость с реализации по данным Инспекции составила 728 919 рублей (лист дела 85 том 2);

отказала в применении вычета по налогу на добавленную стоимость по счетам-фактурам от 30.11.2007 № 16443 (услуги маркировки), № 16605 (проведение маркетингового исследования), № 16173 (комиссионное вознаграждение) на общую сумму 48 956 рублей,

вследствие чего сумма налога на добавленную стоимость к вычету по данным Инспекции составила 644 009 рублей,

к уплате сумма налога на добавленную стоимость по данным Инспекции составила 84 910 рублей (728 919 рублей – 644 009 рублей).

По результатам проверки Инспекция составила акт от 23.03.2011 № 1325 и приняла решение от 27.04.2011 № 869 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым предложила Обществу уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 84 910 рублей, пени в сумме 7 628 рублей; решение от 27.04.2011 № 33 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, в размере 236 239 рублей по указанному основанию.

Решением Управления от 08.07.2011 № 11-07/08084 решение Инспекции изменено:

Управление признало неправомерным отказ Инспекции в признании сделки по договору комиссии по счетам-фактурам от 15.11.2007 № 769, 770 и 771, однако посчитало Общество обязанным уплатить налог на добавленную стоимость по счетам-фактурам от 15.11.2007 № 769, 770 и 771 на общую сумму 3 289 324 рублей (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 299 029 рублей 37 копеек), поскольку у ООО «Одиссея» имелось право предъявить налог к вычету;

Управление признало неправомерным уменьшение Инспекцией налоговой базы по счету-фактуре от 30.11.2007 № 769 на сумму 295 200 рублей 75 копеек (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 26 836 рублей 44 копеек);

также Управление признало неправомерным отказ Инспекции в применении вычета по налогу на добавленную стоимость по счету-фактуре от 30.11.2007 № 16173 (комиссионное вознаграждение) на сумму 18 851 рубль.

Вследствие этого согласно решению Управления Обществу предложено уплатить 66 059 рублей налога на добавленную стоимость, 5 934 рублей пеней. Также по решению Управления (пункт 6) Обществу необходимо представить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года, увеличив налоговую базу на сумму реализации товаров в адрес ООО «Одиссея» по счету-фактуре от 30.11.2007 № 769, которая составляет 295 201 рубль.

Не согласившись с решением Инспекции и Управления в указанной части, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Частично удовлетворяя заявленные требования, Арбитражный суд Костромской области руководствовался пунктом 1 статьи 39, статьей 143, пунктом 1 статьи 146, пунктом 1 статьи 153, пунктом 1 статьи 156, пунктом 1 статьи 167, статьями 168, 169, 171, 176 Налогового кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 990, пунктом 1 статьи 996 Гражданского кодекса Российской Федерации и пришел к выводу о реальном исполнении сторонами договора комиссии и правильном отражении налогоплательщиком налоговой базы по спорным счетам-фактурам.

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для ее удовлетворения.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 990 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

В силу пункта 1 статьи 996 Гражданского кодекса Российской Федерации вещи, являющиеся предметом комиссии, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Материалами дела подтверждается и налоговым органом установлено, что передача Обществом товаров ООО «Одиссея» в ноябре 2007 года осуществлялась на основании договора комиссии.

Данный факт подтверждается договором комиссии от 13.11.2007 № 464/7, заключенным между Обществом (комитентом) и ООО «Одиссея» (комиссионером); счетом-фактурой от 30.11.2007 № 769 на реализованный комиссионером товар на сумму 295 201 рубль, счетом-фактурой комиссионера от 30.11.2007 № 16173, выставленном Обществу на комиссионное вознаграждение.

Согласно выписке ОАО «Газпромбанк» филиала в г.Костроме на расчетный счет Общества от ООО «Одиссея» платежным поручением от 22.01.2008 № 170 поступила оплата в сумме 272 350 рублей по договору комиссии от 13.11.2007 № 464/7, что соответствует данным отчетов о продаже товаров, принятых на комиссию, и акту сверки взаиморасчетов сторон по договору.

Согласно отчетам о продаже товаров, принятых на комиссию, ООО «Одиссея» за ноябрь и декабрь 2007 года реализовало товар на сумму 1 269 132 рублей (в том числе за ноябрь 2007 года на сумму 295 201 рубль, за декабрь 2007 года на сумму 973 931 рубль). Нереализованная часть товаров на сумму 1 480 871 рубль возвращена ООО «Одиссея» Обществу по товарным накладным от 15.04.2008 № 167, от 04.06.2008 № 41.

Согласно акту сверки взаиморасчетов расчет между Обществом и ООО «Одиссея» по договору комиссии от 13.11.2007 № 464/7 произведен полностью.

Следовательно, Обществом правильно включена в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года сумма реализации товара в размере 295 201 рубль (в том числе налог на добавленную стоимость в размере   26 836 рублей) по счету-фактуре от 30.11.2007 № 769.

В пункте 1.3 договора комиссии от 13.11.2007 № 464/7 стороны предусмотрели, что право собственности на товар к комиссионеру не переходит.

Представленными Обществом документами подтверждается и налоговыми органами не установлено иного, что в ноябре 2007 года комиссионером был реализован представленный на комиссию товар на сумму 295 201 рубль; нереализованный товар был возвращен Обществу.

Налоговыми органами не представлено доказательств, что товар на спорную сумму 3 289 324 рублей (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 299 029 рублей), был реализован Обществом в ООО «Одиссея», был реализован ООО «Одиссея» как представленный на комиссию, либо принят ООО «Одиссея» на учет как собственный, в том числе в ноябре 2007 года.

Ошибочное формирование Обществом счетов-фактур от 15.11.2007 № 769, 770 и 771 на указанную сумму (данные счета-фактуры исключены Обществом из книги продаж и журнала учета выставленных счетов-фактур) не свидетельствует о совершении Обществом сделок по реализации товара, о переходе к комиссионеру права собственности на товары, учитывая, что все нереализованные комиссионером товары возвращены Обществу.

В данном случае также отсутствуют основания для применения пункта 5 статьи 173 Кодекса, поскольку счета-фактуры не являются выставленными покупателю; Общество не относится к лицам, перечисленным в данной норме; реализации товаров на спорную сумму не производилось, при этом налог на добавленную стоимость, выделенный в спорных счетах-фактурах Обществом не получен.

Оснований считать Общество обязанным уплатить налог на добавленную стоимость в связи с наличие у ООО «Одиссея» права на вычет налога на добавленную стоимость (как считает Управление) в суме 299 029 рублей на основании счетов-фактур от 15.11.2007 № 769, 770 и 771, не имеется, Кодекс не предусматривает обязанности Общества уплатить его в бюджет. Налоговыми органами не представлено доказательств, подтверждающих, что ООО «Одиссея» (его правопреемнику) предоставлялся вычет по налогу на добавленную стоимость в указанной сумме по этим счетам-фактурам. Ссылки налогового органа на то, что ООО «Одиссея» прекратило свою деятельность путем присоединения к ООО «Прайм», а последнее по месту регистрации не находится, являются несостоятельными, поскольку вопрос о предоставлении комиссионеру (его правопреемнику) вычета по налогу рассматривается в ходе налоговых проверок, в том числе представленных налогоплательщиками налоговых деклараций; соответствующих доказательств применения вычета по налогу налоговым органом не представлено.

С учетом изложенного, исследовав и оценив представленные в дело доказательства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что сумма 3 289 324 рубля (в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 299 029 рублей) не подлежит включению в налоговую базу Общества по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года, Общество не допустило занижения налога, исчисленного с операций по реализации, на сумму 299 029 рублей, правильно уменьшило