Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16.08.2012 по делу n А29-3085/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной  торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и  планировке помещений  такого  объекта, а также информацию, подтверждающую  право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы,  схемы,  экспликации,  договор  аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей  на  открытой площадке и  другие документы).

Согласно пункту 9 Положения об организации в Российской Федерации государственного учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации №921 от 04.12.2000, техническая инвентаризация изменений характеристик объекта капитального строительства проводится в случае изменения технических или качественных характеристик объекта капитального строительства (перепланировка, реконструкция, переоборудование, переустройство, разрушение, снос) на основании заявления заинтересованного лица о проведении такой инвентаризации.

По результатам технической инвентаризации изменений характеристик объекта капитального строительства организацией (органом) по государственному техническому учету и (или) технической инвентаризации осуществляется государственный технический учет в связи с изменением данных характеристик и выдается кадастровый паспорт, содержащий уточненные сведения о таком объекте.

В инвентаризационных и правоустанавливающих документах подлежат отражению только изменения технических или качественных характеристик объекта капитального строительства.

Из анализа указанных  выше  норм  права (с  учетом  положений статьи 346.29 НК  РФ)  следует,  что   система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является льготной и может применяться только хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Установление в качестве критерия для применения единого налога на вмененный доход площади торгового зала по каждому объекту организации торговли является объективным, поскольку именно от площади торгового зала зависит возможность демонстрации товаров покупателям.

Поскольку при площади торгового зала менее 150 кв.м возможность демонстрации покупателям большого ассортимента товаров отсутствует, такие магазины, как правило, являются специализированными: в них осуществляется реализация товаров одной или нескольких смежных товарных групп (например, обувь и кожгалантерея (сумки, кошельки, перчатки и т.д.); бытовая химия и парфюмерия).

Согласно понятию, которое приведено в статье 346.27 НК РФ, под магазином понимается специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, то есть магазин может быть обеспечен не одним, а несколькими торговыми помещениями, и, соответственно, наличие (отсутствие) нескольких торговых помещений определяющим критерием для отнесения объекта к магазину не является.

 ГОСТом  Р 51303-99   предусмотрено, что магазины подразделяются на универсальные, специализированные магазины, магазины с комбинированным, а также смешанным ассортиментом товаров.

Универсальный магазин - это предприятие розничной торговли, реализующее универсальный ассортимент продовольственных и/или непродовольственных товаров.

Магазин с комбинированным ассортиментом товаров - это предприятие розничной торговли, реализующее несколько групп товаров, связанных общностью спроса и удовлетворяющих отдельные потребности.

Магазин со смешанным ассортиментов товаров - это предприятие розничной торговли, реализующее отдельные виды продовольственных и непродовольственных товаров.

В соответствии с пунктами 1, 3, 7, 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 12.10.2006  №53  судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Таким образом, по смыслу указанного Постановления применение льготного режима налогообложения является налоговой выгодой, а лишенное хозяйственного  смысла  и  не  имеющие объяснений неналоговыми причинами искусственное деление единого объекта организации торговли на отдельные магазины,  рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений и является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

Как усматривается из  материалов  дела и установлено судом  первой  инстанции,  в  проверяемом  периоде Предприниматель осуществляла  деятельность в сфере розничной торговли в торговой точке магазин «ТЕЛЕМАГ», расположенной по адресу: г.Сыктывкар, Октябрьский проспект,40,  которым владеет на праве собственности в соответствии с записью о регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 10.09.2007  №11-11-01/087/2007-231.

В  отношении названного магазина   в  материалах дела  имеются   копии поэтажных планов помещения,  на которых  Предпринимателем цветным маркером выделена общая (закрашена полностью) и торговая (заштрихована) площадь, занимаемая ею   в следующих периодах:

- с 08.04.2010 по 30.11.2010 занимаемая Предпринимателем площадь магазина «ТЕЛЕМАГ» составила 239,1 кв.м, в т.ч., торговая площадь 135,9 кв.м,

- с 01.12.2010 по 31.12.2010 занимаемая Предпринимателем площадь магазина «ТЕЛЕМАГ» составила 396,6 кв.м, в т.ч., торговая площадь 135,9 кв.м.

В качестве правоустанавливающих документов налогоплательщиком представлены следующие договоры аренды:

1) договор о передаче в аренду недвижимого имущества №1/10 от 02.01.2010, согласно которому Предприниматель  (Арендодатель) передает, а ИП Стратонов  В.Н. (Арендатор) принимает во временное владение и пользование имущество помещения магазина «ТЕЛЕМАГ» торговой площадью 148 кв.м. и общей площадью 176 кв.м, расположенные по адресу: г.Сыктывкар, Октябрьский проспект, 40, для использования под розничную торговлю. Срок аренды с 02.01.2010 по 31.12.2010.

2)  договор  о передаче в аренду недвижимого имущества №2/10 от 02.01.2010, согласно которому Предприниматель  (Арендодатель) передает, а ИП Стратонова И.Ф. (Арендатор) принимает во временное владение и пользование имущество помещения магазина «ТЕЛЕМАГ» торговой площадью 147 кв.м. и общей 180 кв.м., расположенного по адресу: г.Сыктывкар, Октябрьский проспект, д. 40, для использования под розничную торговлю. Срок аренды с 02.01.2010 по 31.12.2010.

3) договор о передаче в аренду недвижимого имущества №3/10 от 08.04.2010, согласно которому Предприниматель (Арендодатель) передает, а ИП Стратонов Р.Б. (Арендатор) принимает во временное владение и пользование имущество помещения магазина «ТЕЛЕМАГ» торговой площадью 128,1 кв.м. и общей 157,5 кв.м., расположенного по адресу: г. Сыктывкар, Октябрьский проспект, д. 40, для использования под розничную торговлю. Срок аренды с 08.04.2010 по 31.12.2010.

Кроме  того,  согласно  представленным  документам (техническому  паспорту на помещение магазина (г.Сыктывкар, Октябрьский проспект, д. 40), выполненному  Филиалом ГУП РК «РБТИ» г. Сыктывкар (текущая инвентаризация по состоянию на 24.06.2009), кадастровому паспорту помещения на 23.05.2010, свидетельству о регистрации права от 20.07.2010,  кадастровому  паспорту  помещения на 23.05.2010,  свидетельству  о регистрации права от 20.07.2010,  кадастровому паспорту помещения на 01.04.2010,  свидетельству о регистрации права от 06.05.2010,  с 24.06.2009, согласно поэтажному плану БТИ, торговый зал представляет собой единое помещение, без капитальных перегородок, общая площадь которого составляет 516,6 кв.м (без тамбура). Общая площадь помещения 1 этажа, расположенного по адресу: г. Сыктывкар, Октябрьский проспект, д. 40, лит А, Б - 1, согласно кадастровому паспорту помещения на 01.04.2010  и свидетельства о регистрации права от 06.05.2010  составляет 752,6 кв.м.

Иных инвентаризационных документов  Предпринимателем в  материалы  дела не представлено.

Из  анализа названных  документов  следует,  что в период с 08.04.2010 по 31.12.2010 общая площадь, переданная в аренду Предпринимателем  по условиям  договоров  аренды с  индивидуальным предпринимателям   составила 513,5 кв.м, в том числе торговая - 423,1 кв.м, а именно:

- ИП Стратонов В.Н. - общая - 176  кв.м, торговая - 148 кв.м. 

- ИП Стратонова И.Ф. - общая - 180  кв.м, торговая - 147 кв.м.

- ИП Стратонов Р.Б. - общая - 157,5 кв.м, торговая - 128,1 кв.м.

В период с 08.04.2010 по 30.11.2010 Предприниматель занимала общую площадь 239,1 кв.м, в том числе торговую - 135,9 кв.м;    в период с 01.12.2010 по 31.12.2010 Предприниматель  занимала общую площадь 396,6 кв.м, в том числе торговую - 135,9 кв.м.

Как  указала  Предприниматель  на  планах, единый торговый зал площадью 516,6 кв.м занимают одновременно:

-  ИП Стратонов В.Н. (торговая площадь в едином торговом зале выделена голубым маркером в размере 148 кв.м),

-  ИП Стратонова И.Ф. (торговая площадь в едином торговом зале выделена черным маркером в размере 147 кв.м),

- ИП Стратонов Р.Б. (торговая площадь в едином торговом зале выделена зеленым маркером в размере 128,1 кв.м),

- ИП Стратонова Е.В. (торговая площадь в едином торговом зале выделена желтым маркером в размере 32,5 кв.м).

Кроме того, в едином торговом зале также выделена площадь, предназначенная для использования под склад, занимаемая ИП Стратоновым В.Н. - 28 кв.м., ИП Стратоновой И.Ф. - 33 кв.м.

В  материалах дела  имеются пояснения  ИП Стратонова В.Н. (письмо от 01.09.2011  №20),  ИП Стратоновой И.Ф. (письмо от 13.09.2011 № 06), Предпринимателя  (письмо от 20.10.2011 № 12),  которые  пояснили,  что замеры передаваемых в аренду площадей производились в присутствии всех Арендаторов (индивидуальных предпринимателей), их работников и собственника помещения (Предпринимателя)  при помощи рулетки и других вспомогательных средств измерения. БТИ, как указали Стратонов В.Н. и Стратонова И.Ф., подобные замеры не производит.

По результатам  проведенных  мероприятий  налогового  контроля в  отношении  контрагентов  Предпринимателя  (ИП Стратонова В.Н., ИП Стратоновой И.Ф.), ИП Стратоновой Е.В.  Инспекцией  было  установлено, что в экспликациях, приложенных к договорам аренды, занимаемая площадь выделена собственником помещения (Предпринимателем)  маркерами различных цветов (либо заштрихована, либо закрашена полностью), при этом не указаны такие показатели, как длина и ширина стен помещений, передаваемых в аренду, что не  позволяет  точно определить торговую площадь, фактически используемую в предпринимательской деятельности названными  выше  индивидуальными  предпринимателями и  самим  налогоплательщиком.

Кроме  того ИП Стратонова В.Н., ИП Стратоновой И.Ф., Вахрамеевой В.А. (от имени ИП Стратоновой Е.В.)  указали,  что  разделением торговой площади являлись витрины, проходы для покупателей, стеллажи, стойки. Данное  обстоятельство  было  также  указано Предпринимателем  в  заявлении об оспаривании решения  Инспекции  и возражениях на отзыв налогового органа  и подтверждается  фотографиями,  сделанными  при  проведении  осмотра магазина «ТЕЛЕМАГ».

В отношении  предпринимательской деятельности ИП Стратонова Р.Б.  из  материалов  дела  усматривается,  что:

- расчетный счет в период осуществления деятельности им не открывался,

- контрольно-кассовая техника на имя Стратонова Р.Б. не регистрировалась,

-работники для  ведения предпринимательской деятельности не привлекались.

В  материалах дела  имеется протокол допроса свидетеля  Малкова А.В.,  который  пояснил,  что работники магазина «ТАЛЕМАГ» знают Стратонова Р.Б.,   как работника ИП Стратонова В.Н., занимающего должность старшего  продавца.

Аналогичные сведения сообщили и  иные  свидетели (были допрошены  бывшие и  нынешние  работники магазина «ТАЛЕМАГ»).

Налоговую